+7 (905) 700-0886
По общему правилу физические и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.[1] Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон.[2] Физическое лицо образует и выражает волю непосредственно. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.[3] Для совершения обычных сделок вполне достаточно волеизъявления исполнительного органа юридического лица.[4] Выражение воли акционерным обществом в случае заключения сделки с заинтересованностью проявляется в совокупности юридических фактов, к которым относятся как подписание договора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, так и одобрение сделки компетентным органом. В зависимости от ситуации, данным органом будет совет директоров либо общее собрание акционеров.
Частным случаем сделки с заинтересованностью является сделка акционерного общества, в совершении которой имеется заинтересованность всех акционеров и являющаяся при этом крупной. Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения акционерным обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, исключая предусмотренные законом случаи. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.[1] При этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.[2] При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).[3] Читать далее
Законодательством определяется ряд случаев, при которых на сделку, осуществляемую при формальном наличии в ее совершении заинтересованности определяемых законом лиц, не распространяется особый порядок осуществления. Положения о заинтересованности в совершении обществом сделки не применяются:
1. к обществам, состоящим из одного акционера (участника), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;[1]
2. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры (участники) общества;[2]
3. при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;[3]
4. при приобретении и выкупе обществом размещенных акций (при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале);[4] Читать далее
Законодательство о хозяйственных обществах не оперирует понятием конфликта интересов. В то же время, многочисленная судебная практика подтверждает важность данной категории для регулирования экстраординарных сделок. Институты заинтересованности в совершении сделки и конфликта интересов имеют схожую цель- защитить общество и его участников от заключения невыгодных сделок. Используемые же для достижения данной цели способы будут иметь существенные различия.
В научной литературе отмечается, что «само использование законодателем термина «заинтересованность в совершении обществом сделки» представляется неудачным, так как: 1) в любой сделке присутствует интерес в ее совершении; 2) лицо, объективно имеющее интерес в сделке, может не признаваться с формально-правовой точки зрения заинтересованным, и наоборот».[1] А.В. Габов подчеркивает, что «в неудачном использовании категории «интерес» видится основная проблема регулирования заинтересованных сделок в действующем законодательстве. Законодатель как бы перевернул иерархию интересов, поставив в качестве приоритета их формальное понимание, а не действительные интересы экономических агентов, которые и должны институционализировать нормы закона».[2] Приведенная точка зрения представляется обоснованной, поскольку сложно отрицать, что удовлетворение интересов участников любой сделки является причиной ее совершения. Читать далее
Отнесение сделки к экстраординарной не зависит от сущности порождаемых ими прав и юридических обязанностей. Основная классификация сделок проводится по основаниям, сходным с критериями разграничения возникающих на основе сделок правоотношений[1]. Выделение сделок с заинтересованностью и крупных сделок в отдельную классификационную группу обусловливается не особенностью порождаемых сделкой правоотношений, а иными, общими для данных сделок целями, достижение которых требуется для нормального осуществления гражданского оборота.
Группа сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, обособлена в целях создания механизма надлежащей защиты прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота в целом и участников хозяйственных обществ в частности. «Порядок и особенности одобрения заключения сделок с заинтересованностью специально регламентированы в целях осуществления контроля со стороны органов общества за действиями определенных субъектов (органов и их членов), направленными на получение личной выгоды, а не на соблюдение интересов общества»[2]. Читать далее
Несмотря на то обстоятельство, что институты, регулирующие совершение хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, является относительно новым в корпоративном законодательстве, следует отметить существование определенных норм, напоминающих современные, еще в дореволюционном законодательстве. Можно предположить, что их существование вызвано наличием проблем, требующих правового регулирования.
Проблема злоупотреблений в связи с деятельностью акционерных обществ в России отмечалась многими авторами задолго до революции. Так Г.Ф. Шершеневич[1] рассматривая «темные стороны акционерных товариществ» отмечает, что «директоры правления, не заинтересованные в бережливости, не опасаясь безличного хозяина, производят издержки, во много раз превышающие те, какие были бы произведены под наблюдением настоящего хозяйского глаза.» Приводя примеры многочисленных нарушений, Г.Ф. Шершеневич отмечает, что «многочисленность товариществ, разбросанность акционеров, их незнакомство не только с делом, но даже с уставом, их малая заинтересованность приводят к тому, что ведение дел сосредотачивается всецело в руках правления, не опасающегося серьезного контроля со стороны собрания акционеров»,[2] а также, что «крупные акционеры, имеющие акций больше, чем они дают голосов, находили для себя выгодным фиктивной уступкой акций перед самым собранием допустить к участию в голосовании лиц подставных, при помощи которых им удавалось подавлять оппозицию.»[3] Читать далее
| № | Этап совершения сделки | Сделки с заинтересованностью | Крупные сделки | ||||
| 1 | Определение целесообразности сделки для общества | Подписание предлагаемого договора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Либо инициация процедуры согласования договора соответствующим ответственным структурным подразделением общества. | |||||
| 2 | Выявление связанных с предлагаемой сделкой сделок. | Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, являющимися сделками с заинтересованностью. | Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, определение их совокупной стоимости. | ||||
| 3 | Проверка договора на наличие признаков, требующих применение специальных процедур | Выявление в предлагаемой сделке признаков сделки с заинтересованностью, т.е. установление лиц, которые могут быть признаны заинтересованными и обстоятельств, свидетельствующих о заинтересованности указанных лиц. | Установление крупного размера предлагаемой сделки.В случае отчуждения (возможности отчуждения) сопоставляются балансовая стоимость активов (имущества — для ООО) со стоимостью отчуждаемого имущества.В случае приобретения имущества сопоставляются балансовая стоимость активов с ценой приобретения (в ООО — предложения) имущества.Стоимость приобретаемого или отчуждаемого акционерным обществом имущества определяется без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Применительно к кредиту – стоимость определяется как сумма основного долга и процентов за пользование (п.1 Обзора практики от 13.09.2001 №62). | ||||
| 4 | Установление обстоятельств, исключающих применение к соответствующим сделкам специального режима | Выявление оснований, исключающих необходимость применения к сделке с заинтересованностью норм о сделках с заинтересованностью (см. п.9 табл.1). | Выявление оснований, исключающих необходимость применения к крупной сделке норм о крупных сделках(см. п.9 табл.1). | ||||
| 5 | Определение цены имущества СД | Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок) осуществляется СД. СД уполномочен определять стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества в случае, если количество незаинтересованных директоров достаточно для образования определенного уставом кворума для проведения заседания СД (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее), или, если есть хотя бы один независимый незаинтересованный директор (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000).Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.Рыночная стоимость имущества определяется СД в соответствии со ст.77 Закона об АО. Цель определения рыночной стоимости- установление цены, которая будет установлена в договоре в случае одобрения компетентным органом.При наличии у государства или муниципального образования более 2% акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п.3 ст.77 Закона об АО). | |||||
| 6 | Определение цены имущества ОСА | В случае, если количество незаинтересованных директоров менее определенного уставом кворума для проведения заседания СД и (или) если все члены СД общества не являются независимыми директорами, цена может быть определена решением ОСА, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 83 Закона об АО. | Законом об АО не предусмотрена возможность передачи вопроса об определении цены имущества ОСА в случае, если соответствующее решение не принято СД.При отсутствии в АО СД решение об определении цены может быть принято ОСА (Определение ВАС РФ от 09.09.2011 N ВАС-11497/11 по делу N А09-7447/2010) | ||||
| 7 | Выбор компетентного органа, уполномоченного одобрять предлагаемую сделку. | Условиями, влияющими на выбор компетентного органа в АО является стоимость имущества, наличие достаточного количества независимых членов СД, получение обществом сообщения о приобретении более чем 30% акций и другие. В ООО вопрос выбора компетентного органа определяется уставом. Выбор компетентного органа определяется исходя из балансовой стоимости имущества, а не его рыночной цены. | |||||
| 7.1 | Условия, при которых сделка подлежит одобрению СД |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет менее 2 % балансовой стоимости активов общества |
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью ≤ 2 % относится к его компетенции. |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества
|
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости имущества общества относится к его компетенции |
||
| 7.2 | Условия, при которых сделка подлежит одобрению общим собранием |
АО -Если стоимость имущества³ 2% балансовой стоимости активов общества. -Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. — -Если сделка является размещением посредством подписки более 2 % эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. -В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций £ 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; -В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми. |
ООО — Если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью ≤ 2 %. — Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости активов общества. Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, но СД не достигнуто единогласие
|
ООО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости имущества общества. — Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение крупных сделок от 25 до 50% стоимости имущества |
||
| 7.3 | Условия, при которых сделка подлежит ОСА в случае получения ОАО добровольного или обязательного предложения о приобретении более 30% акций | Во всех случаях | Если стоимость имущества составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения). | ||||
| 8 | Принятие решения об одобрении сделки соответствующим компетентным органом | Проведению соответствующего общего собрания предшествует процедура его созыва. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. | |||||
| 8.1 | Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки СД[7] |
АО Если в АО £ 1000 акционеров – большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума). Если > 1000 – большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки. |
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью ≤2% относится к его компетенции, количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом (пункт 7 ст. 45закона об ООО).
|
АО Единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД общества.
|
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок стоимостью от 25 до 50 % относится к его компетенции, то количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом. |
||
| 8.2 | Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки общим собранием |
АО Большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании).
|
ООО Большинством голосов от общего числа голосов участников, незаинтересованных в совершении сделки/
|
АО Если стоимость имущества составляет менее 50% стоимости активов, то большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров Если стоимость имущества составляет более 50% стоимости активов, то общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА. |
ООО Большинством голосов участников, принимающих участие в общем собрании. |
||
| 9 | Возможность передачи вопроса об одобрении сделки ОСА в случае, если сделка не одобрена СД | Законом не установлена. | В случае, если единогласие СД общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению СД общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение ОСА. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается ОСА большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. | ||||
| 10 | Дополнительные права, предоставляемые акционерам (участникам) голосовавшим против, или не принимавшим участие в голосовании | Акционеры, голосовавшие против решения об одобрении сделки, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если стоимость предмета сделки составляет более 50% активов общества (ст.75 Закона об АО, п. 2 ст. 23 Закона об ООО). | |||||
Экстраординарной сделкой является сделка, которая не только подчиняется общим положениям гражданского законодательства, но и регулируется специальными нормами законодательства о хозяйственных обществах. К экстраординарным сделкам относят крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Особенность экстраординарных сделок выражается в установлении особого порядка их заключения в виде одобрения соответствующей сделки компетентным органом хозяйственного общества. В зависимости от определенных в законе критериев полномочным органом является совет директоров или общее собрание.
Определение сторонами формы оплаты отчуждаемого имущества путем передачи векселей не свидетельствует о возникновении у продавца убытков, если данные векселя были затем использованы в качестве средства платежа по другим обязательствам продавца. Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2011 по делу N А46-1741/2011
«определенная сторонами сделка форма оплаты отчуждаемого имущества путем передачи векселей не привела к возникновению у продавца убытков, поскольку векселя были использованы ОАО «Омскгидропривод» в качестве средства платежа по его обязательствам.»
Текст постановления приводится в рамках Обзора арбитражной практики по установлению убыточности сделки с заинтересованностью.
Участие в голосовании лиц, заинтересованных в одобряемой сделке, в силу прямого указания закона должно квалифицироваться как существенное нарушение процедуры принятия решения и может являться основанием для признания решения недействительным. Постановление ФАС Центрального округа от 14.07.2011 по делу N А08-6429/2010-3
«голосовавшие по вопросам об одобрении сделки и определении цены сделки акционеры являются аффилированными по отношению друг к другу… Читать далее
В соответствии со ст. 51 Закона об АО список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. В то же время существует ряд случаев, в которых включенное в реестр акционеров лицо не имеет права голоса по всем или по определенным вопросам повестки дня. В частности, акционер лишается права голоса в случаях:
— если акции не были полностью оплачены учредителем при учреждении общества и устав общества не предусматривает предоставление права голоса по таким акциям (п. 1 ст.34 Закона об АО);
К ОГЛАВЛЕНИЮ
Торговля акционерной компании производится на ее (и только на ее) имя и счет[659]. Но счет компании есть счет и ее акционеров в том смысле, а) что прибыли от оборотов компании назначены к распределению в дивиденд между акционерами, б) что в случае закрытия компании и ликвидации ее дел, то, что останется от имущества компании за удовлетворением ее кредиторов, будет подлежать разделу между акционерами[660]. Словом, ближайше заинтересованы в ведении дел компании ее акционеры; и как для окончательного образования компании преобладающее значение имеет ее складочный капитал, так для ведения торговли компании на первый план выступает ее личный состав[661], — состав ее акционеров. Акционеры компании ее хозяева и по согласию всех могут сделать с компанией все, что им угодно, лишь бы только не были нарушены права третьих лиц[662].
2126. Товарищества составляются из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2; 1831 апр. 15 (4500) § 51.
О договоре товарищества
1. Соглашение между двумя или несколькими лицами о ведении сообща какого-либо предприятия только в том случае составляет договор товарищества, когда лица эти соединились, чтобы действовать под одним общим именем (75/777; 70/942).
2. Поэтому не составляют договора товарищества, напр.: а, соглашение построить сообща дом и пользоваться с него поровну доходами (74/478); б, убрать сообща принадлежащий каждому из договорившихся хлеб (70/1155); в, приобрести сообща лес на сруб (69/454); г, совместно выделывать кирпичи на устроенном сообща заводе (76/60).
Наличие в уставе положений, противоречащих закону, само по себе не может служить безусловным основанием для признания недействительным решения общего собрания, которым данные положения приняты.
«Учитывая положение пункта 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 09.12.1999, суды пришли к правильному выводу о том, что наличие в уставе положений, противоречащих закону, само по себе не может служить безусловным основанием для признания недействительным решения общего собрания, которым данные положения приняты». (в удовлетворении требований отказано)
Постановление приводится в рамках Обзора арбитражной практики по признанию недействительными положений устава.
Ничтожность решения собрания, принятого в отсутствие кворума, не исключает удовлетворение требования о признании такого решения недействительным.
Решение общего собрания акционеров, принятое в отсутствие кворума для проведения собрания, надлежит оценивать как не имеющее юридической силы (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»). При этом указанное обстоятельство не исключает удовлетворение требования о признании такого решения недействительным. (иск заявлен о признании недействительными решений общего собрания акционеров, решение удовлетворено, подтверждено в апелляции)
Постановление приводится в рамках Обзора арбитражной практики по вопросам ничтожности решений собраний.
