Экстраординарной сделкой является сделка, которая не только подчиняется общим положениям гражданского законодательства, но и регулируется специальными нормами законодательства о хозяйственных обществах. К экстраординарным сделкам относят крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Особенность экстраординарных сделок выражается в установлении особого порядка их заключения в виде одобрения соответствующей сделки компетентным органом хозяйственного общества. В зависимости от определенных в законе критериев полномочным органом является совет директоров или общее собрание.
| № | Критерий | Сделки с заинтересованностью | Крупные сделки | |||
| 1 | Цель сделки | Приобретение или отчуждение имущества либо возможность такого отчуждения. | ||||
| 2 | Цель особого регулирования | Создание для участников корпоративных отношений дополнительных гарантий обеспечения их прав и законных интересов. Данная цель достигается с помощью установления контроля со стороны участников (акционеров) за совершением исполнительными органами общества действий, направленных на существенное изменение имущественного положения общества.[1] | ||||
| 3 | Критерий отнесения сделки к соответствующему виду | Заинтересованность указанных в законе лиц, определяемая законом как отношение к контрагенту общества по сделке.[2]Присутствие конфликта интересов субъектов корпоративных отношений. | Стоимость имущества, являющегося предметом сделки.[3] | |||
| 4 | Сделки, которые могут быть признанны экстраординарными | Любая гражданско-правовая сделка. В том числе соглашение о размере компенсации с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа, и (или) членами коллегиального исполнительного органа. | Купля-продажа, мена и дарение, заем, кредит, залог, поручительство, возмездное оказание услуг (п. 2 ст. 78 Закона об АО), договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества (абз. 2 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). В некоторых случаях суды признают крупными договоры долгосрочной аренды имущества. Предварительный договор также относится к крупным сделкам, поскольку связан с возможностью отчуждения имущества. | |||
| 5 | Лица, взаимосвязь с которыми контрагента по сделке является основанием для отнесения сделки к соответствующему виду | — Член совета директоров (наблюдательного совета);- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющий;- член коллегиального исполнительного органа;- акционер общества, имеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества (участник ООО, владеющий соответствующей долей);- лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания. | Не имеет значения. | |||
| 6 | Обстоятельства, при которых сделка должна быть отнесена к соответствующему виду | Отношение к сделке перечисленных в п.5 лиц, их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц, если они:- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (для ООО- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом);- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (для ООО- являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом);- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица (для ООО- являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица).[4] | Превышение порогового значения стоимости имущества, являющегося предметом сделки.Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества (имущества общества для ООО). Понятие имущество используется в широком смысле и включает, в том числе, имущественные права (ст. 128 ГК РФ).Балансовая стоимость активов АО — валюта баланса — сумма внеоборотных и оборотных активов общества (стоимость имущества, дебиторской задолженности, отгруженные товары, предоставленные займы и пр.) — Информационное письмо ФКЦБ от 16.10.2001 г. №ИП – 07/7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества». | |||
| 7 | Возможность распространения режима соответствующих сделок на другие сделки общества | — Путем включения в устав дополнительных обстоятельств, при которых перечисленные в законе лица могут признаваться заинтересованными.- Путем установления в уставе дочернего общества или в договоре возможности основного общества давать указания дочернему. | Путем включения в устав соответствующих положений.Например, распространение данного режима на любые сделки с недвижимостью. | |||
| 8 | Возможность освобождения конкретного общества от необходимости применения соответствующих положений | Отсутствует. |
АО Отсутствует |
ООО Есть возможность не применять правовой режим крупных сделок как полностью, так и путем изменения порогового значения стоимости в уставе общества (п.6 ст.46 Закона об ООО).[5] |
||
| 9 | Обстоятельства, исключающие применение к соответствующим сделкам специального режима |
АО -Если сделка, совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, и ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым (только до следующего ОСА).[6] — Если единственный акционер выполняет функции единоличного исполнительного органа; — Если в совершении сделки заинтересованы все акционеры. — Если сделка, является обязательной в соответствии с требованиями законодательства. -Если сделка совершается при осуществлении преимущественного права приобретения акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции); при приобретении и выкупе обществом размещенных акций; при реорганизации в форме слияния, присоединения, при том, что обществу, участвующему в реорганизации, принадлежит > ¾ голосующих акций реорганизуемого общества. |
ООО -Если сделка, совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, и ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым (только до следующего ОСУ). — Если единственный участник выполняет функции единоличного исполнительного органа. — Если в сделке заинтересованы все участники. — Если сделка, является обязательной в соответствии с требованиями законодательства. -Если сделка совершается при переходе к обществу доли в уставном капитале в случаях, предусмотренных законом об ООО; при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и о присоединении.
|
АО — Если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности; — Если она связана с размещением путем подписки (реализации) обыкновенных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции.
*Перечень сделок, для которых Законом об АО предусмотрены исключения из установленных правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим (абз. 4 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19).
|
ООО — Если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности или при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом или при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и о присоединении. — Если в уставе общества содержатся положения, исключающие необходимость одобрения
|
|
| 10 | Взаимосвязанность сделок | Взаимосвязанность сделок означает отнесение каждой из взаимосвязанных сделок к экстраординарным независимо от формального отсутствия в отдельно взятой взаимосвязанной сделки необходимых признаков.Объективная взаимосвязанность:-Являющиеся основным и акцессорным обязательством (кредит и поручительство (залог).-Сделки приобретения более 30% акций ОАО в соответствии с гл. ХI.I Закона об АО.Субъективная взаимосвязанность – наличие одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок:-Совершенные в отношении однородного или технологически связанного имущества (используемого по единому назначению);-Однотипные по характеру;-Заключаемые с одним лицом или его аффилированными лицами;-Заключаемые в течение непродолжительного периода времени;Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения. | ||||
| 11 | Порядок одобрения при наличии в сделке признаков как крупной сделки, так и сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. | Сделка должна быть одобрена в соответствии с требованиями к сделкам с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона Об АО, п. 8 ст. 46 Закона Об ООО) | ||||
| 12 | Порядок одобрения в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность всех акционеров (участников). | В ООО должна быть одобрена в соответствии с требованиями к крупным сделкам в силу прямого указания закона. (п8 ст. 46 Закона Об ООО)В отношении АО отсутствует прямое указание закона. Существует различная практика. В большинстве случаев в судебной практике указывается на необходимость одобрения таких сделок как крупных. Данная позиция поддерживается Минэкономразвития РФ (Письмо N Д06-717 от 12.03.2010) Противоположная позиция- ФАС Уральского округа от 14 февраля 2011 г. по делу № Ф09-380/11-С4 | ||||
| 13 | Тенденции | Сохранение законной силы заключенной сделки путем введения в законы о хозяйственных обществах положений, исключающих признание заключенной сделки недействительной в ряде случаев.Увеличение роли конфликта интересов для установления заинтересованности в сделке. (Постановление Конституционного суда РФ от 10.04.2003 г. «…в связи с жалобой ОАО«Приаргунское»)Признание лица заинтересованным хотя бы в одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, рассматривается как заинтересованность в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 N 15749/10 по делу N А73-225/2009, Постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 № 12505/11Расширение круга лиц, признаваемых заинтересованными, путем расширения понятия аффилированности (проект ГК) | Сохранение законной силы заключенной сделки, в том числе с помощью:-расширения судебного толкования понятия обычной хозяйственной деятельности;-введения в законы о хозяйственных обществах положений, исключающих признание заключенной сделки недействительной в ряде случаев.Сохранение силы заключенной сделки в случае признания недействительным решения компетентного органа управления акционерного общества об одобрении данной сделки. (Постановление ФАС Поволжского округа от 26.09.2011 по делу N А55-15544/2010, ПостановлениеФАС Центрального округа от 23.06.2011 по делу N А 48-3828/2009 | |||
Добавить комментарий