Сделка с заинтересованностью всех акционеров и являющаяся при этом крупной

Частным случаем сделки с заинтересованностью является сделка акционерного общества, в совершении которой имеется заинтересованность всех акционеров и являющаяся при этом крупной. Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения акционерным обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, исключая предусмотренные законом случаи. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.[1] При этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.[2] При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).[3]

Очевидно, когда сделка с заинтересованностью является одновременно крупной, риск причинения такой сделкой негативных последствий обществу только увеличивается. В этом случае логичным было бы увеличение контроля над совершением такой сделки. Тем не менее, пункт. 5 статьи. 79 закона «Об акционерных обществах» определяет порядок одобрения такой сделки только как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.   В то же время, закрепленная в пункте 2 статьи 81 закона «Об акционерных обществах» норма исключает необходимость одобрения сделки, в совершении которой заинтересованы все акционеры. Вне всяких сомнений, норма  пункта 2 статьи 81 закона «Об акционерных обществах» логически следует из положений статьи 83 закона «Об акционерных обществах», устанавливающей порядок принятия решения об одобрении сделки  большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров[4]. В противном случае при заинтересованности всех акционеров сделку было бы невозможно одобрить. Тем не менее, закрепленная в законе «Об акционерных обществах» конструкция делает возможной ситуацию, в которой вместо увеличения контроля за наиболее рискованной сделкой наблюдается полное его отсутствие, что при наличии других заинтересованных лиц создает угрозу совершения невыгодной для общества сделки. Необходимо отметить, что данная ситуация характерна только для акционерных обществ. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» абсолютно четко устанавливает, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность всех участников и являющаяся при этом крупной, должна быть одобрена в порядке, предусмотренном для одобрения крупных сделок.[5]

Указанная коллизия закона «Об акционерных обществах» приводит к неоднозначной судебной практике. В одной части судебных решений указывается на отсутствие необходимости одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность всех акционеров и являющихся при этом крупными.[6] В обоснование данной позиции приводится буквальное значение указанных норм закона «Об акционерных обществах». Большая часть судебной практики основывается на необходимости одобрения таких сделок в порядке одобрения крупных сделок.[7] На обязательность одобрения таких сделок в порядке одобрения крупных сделок обращает внимание также  Минэкономразвития РФ, указывая на то, что   такая сделка не утрачивает статуса крупной, при том, что статья 78 закона «Об акционерных обществах» содержит закрытый перечень изъятий из общего правила. [8]

На необходимость одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность всех акционеров и являющихся при этом крупными, указывают те обстоятельства, что при совершении данных сделок:

-сохраняется риск причинения убытков обществу (акционерам) в результате совершения ее без одобрения;

-нарушается закон в части, содержащей закрытый перечень изъятий из общего правила;[9]

-акционерное общество лишается возможности осуществить контроль за совершением крупной сделки;

-возникает риск признания такой сделки недействительной по иску общества или акционера[10].

Необходимо отметить, что одним из последствий совершения акционерным обществом сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества,[11] является возникновение у акционеров — владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.[12] Такое право предоставляется акционерам, если они голосовали против одобрения такой сделки, или не принимали участия в голосовании. Поскольку при наличии в крупной сделке признаков сделки с заинтересованностью к такой сделке в соответствии с пунктом 5 статьи. 79 закона «Об акционерных обществах» должны применяться только нормы, применяющиеся для регулирования сделок заинтересованностью, то буквальное толкование положений статьи 75 позволяет сделать вывод о том, что поскольку решение об одобрении такой сделки  общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 не принимается, то в данном случае у акционеров — владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций не возникает. Очевидно, что подобное толкование закона смещает баланс охраняемых законом интересов акционеров, лишая их права на предъявление акций к выкупу в случае значительного уменьшения стоимости активов акционерного общества даже при наличии у сделки признаков формальной заинтересованности. По данному вопросу Президиум ВАС РФ  разъясняет, что «в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, Закон об акционерных обществах, устанавливая специальные правила о порядке одобрения таких сделок, не исключает наступления последствий, предусмотренных пунктом 1 статьи 75 Закона, если указанные сделки признаются крупными согласно пункту 3 статьи 79 Закона». Таким образом, «при одобрении общим собранием акционеров крупной сделки по правилам об одобрении сделки с заинтересованностью, акционер не лишается права требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих ему акций».[13]

Возможность заявления требования о выкупе акций обществу, являясь по своей сути достаточно эффективным механизмом, предоставляющим акционерам возможность компенсации негативных последствий сделки, применительно к сделкам  общества, в совершении которых имеется заинтересованность всех акционеров и являющихся при этом крупными, могла бы работать и при заключении рассматриваемых сделок путем одобрения их как сделок с заинтересованностью, но при условии обязательного исполнения обществом  обязанности об информировании акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, установленным пунктом 1 статьи 76 закона «Об акционерных обществах» путем расширения его действия  на все крупные сделки общества, включая и те, которые являются сделками с заинтересованностью. С учетом изложенного, представляется  очевидным, что установленная в пункте 5. статьи 79 закона «Об акционерных обществах» норма, отсылающая к главе XI в случае наличия заинтересованности в совершении крупной сделки, не обеспечивает защиты прав акционеров, способна ввести в заблуждение и, очевидно, нуждается в корректировке способом, аналогичным примененному в пункте 8 статьи 46 закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». В настоящее время, при отсутствии четких и однозначных разъяснений президиума ВАС РФ, наличии различной судебно-арбитражной практики, представляется допустимым использование аналогии закона для восполнения пробела. В целях же защиты акционерного общества от причинения ущерба рассматриваемыми сделками целесообразно урегулировать данный вопрос уставом общества путем распространения режима совершения крупных сделок на все крупные сделки общества, вне зависимости от их отнесения к сделкам с заинтересованностью.