Изменения в определении группы лиц

С 6 января 2012 года в закон «О защите конкуренции» были внесены изменения, затронувшие определение группы лиц.[1] В настоящее время  для целей антимонопольного и корпоративного законодательства группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким из следующих признаков:

«1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица[2];

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 — 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 — 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 — 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства)».

Предыдущая редакция закона «О защите конкуренции» вместо девяти указанных признаков определения группы лиц оперировала тринадцатью. В числе внесенных законом № 401-ФЗ изменений можно указать следующие:

— Прежде всего, в группу лиц наряду с физическими лицами включаются не только хозяйственные общества  и товарищества, но и хозяйственные партнерства.

— Признак образования группы лиц через возможность иметь более чем 50 % голосующих долей участия либо акций конкретизирован возможностью иметь указанные доли (акции) на основании письменного соглашения. Предыдущая редакция ограничивалась описанием того, что полномочия могут быть получены от других лиц.[3]

— Исключен признак образования группы лиц из хозяйственных обществ и товариществ, в которых одно и то же лицо имеет  более чем 50 % долей участия либо акций. Исключение данного признака не влияет на образование указанными лицами группы лиц, так как каждое из них образует группу с лицом, имеющим  более чем 50 % долей либо акций, что в свою очередь образует общую группу лиц по правилам пункта 8 части 1 рассматриваемой статьи.

— Исключен признак образования группы лиц из хозяйственных обществ, в которых одно и то же лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Исключение данного признака также не влияет на образование указанными обществами группы лиц, так как каждое из данных обществ образует группу с лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, что в свою очередь образует общую группу лиц по правилам пункта 8 части 1 рассматриваемой статьи.

— Исключен признак образования группы лиц из хозяйственных обществ или товариществ, в которых одно и то же лицо на основании учредительных документов таких обществ или товариществ, либо на основании заключенного договора имеет право давать обязательные для исполнения указания. Исключение данного признака также не влияет на образование указанными обществами или товариществами группы лиц, так как каждое из данных обществ или товариществ образует группу с лицом, имеющим право давать ему обязательные для исполнения указания, что в свою очередь образует общую группу лиц по правилам пункта 8 части 1 рассматриваемой статьи.

— Исключен признак образования группы лиц из хозяйственных обществ, в которых единоличный исполнительный орган  назначен или избран по предложению одного и того же лица. Исключение данного признака также не влияет на образование указанными обществами группы лиц, так как каждое из данных обществ образует группу с лицом, по предложению которого назначается или избирается единоличный исполнительный орган общества, что в свою очередь образует общую группу лиц по правилам пункта 8 части 1 рассматриваемой статьи.

— Исключен признак образования группы лиц участниками одной и той же финансово-промышленной группы.

— По причине уменьшения количества прямых оснований признания группы лиц и соответствующих пунктов части 1 рассматриваемой статьи с 13 до 7 в определении группы лиц, включающей участников других групп лиц, связанных через какое-либо общее лицо, изменены признаки, по которым признаются составляющими группу лиц участники других групп лиц. В новой редакции другая группа лиц должна образовываться в соответствии с признаками, перечисленными в пунктах 1-7 рассматриваемой статьи.

— Также уменьшено с 14 до 8 количество оснований образования другой группы лиц для целей определения группы лиц, состоящей из хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) и другой группы лиц на основании совместной возможности участников другой группы лиц иметь более чем 50 % голосующих долей либо акций такого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

— Интересно отметить, что в отличие от пункта первого в пункте девятом части первой рассматриваемой статьи отсутствует конкретизация возможности иметь голосующие доли (акции) на основании письменного соглашения. Получается, что в новой редакции закона «О защите конкуренции» группа лиц может быть образована в том случае, когда одно лицо имеет возможность осуществлять права по голосующим долям (акциям) другого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, в том числе и на основании письменного соглашения. В то же время образование группы лиц  на основании совместной возможности участников другой группы лиц иметь более чем 50 % голосующих долей либо акций такого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) допускается в соответствии с полномочиями, полученными участниками другой группы от других лиц, но не на основании письменного соглашения. То есть в последнем случае группа лиц образуется, если полномочия получены на основании доверенности, но не письменного соглашения. Учитывая, что доверенность может быть выдана в подтверждение заключенного соглашения, скорее всего мы имеем дело с очередной небрежностью законодателя.

Резюмируя перечисленные изменения, следует отметить, что, несмотря на допущенные неточности, в целом они имеют положительную направленность. Результатом является устранение дублирующихся оснований установления группы лиц, что, безусловно, приводит к большей ясности и без того запутанной нормы. Положительным также является устранение фактически недействующего основания  образования группы лиц участниками одной и той же финансово-промышленной группы.

Таким образом, число лиц, которые могут признаваться заинтересованными в совершении сделки в соответствии с пунктом 1 статьи 81 закона «Об акционерных обществах» расширяется аффилированными лицами акционера общества, владеющего совместно с ними более чем 20 процентами акций общества. А поскольку одним из оснований аффилированности является вхождение в группу лиц, то круг аффилированных лиц расширяется лицами, образующими группу лиц.