+7 (905) 700-0886
Отношение акционерной компании к государству и значение ее как органа Управления. Русское законодательство. Задача предстоящей реформы
Акционерные компании возникают в государстве — вне государства существование их немыслимо; следовательно, между акционерной компанией и государством должно существовать какое-либо соотношение, ближе определяющее характер и значение этой формы соединства в государственном организме.
Определяя отношение акционерной компании к государству, следует заметить прежде всего, что значение юридического лица, присущее, как мы указали на это выше, каждой акционерной компании, нисколько не обусловливается необходимостью правительственного разрешения для возникновения компании, так как, признавая необходимость такого условия, пришлось бы отнестись к значению юридического лица как к свойству даримому, присвояемому по произволу правительства любому соединению людей, тогда как на самом деле свойство это не может быть придаваемо никакому соединству государственной властью, если соединство не имеет этого свойства по своему существу, по своей организации (ср. 383 — IV, 303; 167 — 27 прим. 12; 208 — 89). «Словом, — говорит Пахман (305), — юридическая личность акционерного общества не создается государством, значение юридического лица принадлежит ему независимо от признания общественной власти. Но этого недостаточно, когда идет речь о внешних отношениях компании, о столкновениях ее с публикой и с судебной или другой властью. Как отвлеченное понятие юридическая личность не имеет действительного бытия, подобно лицу физическому, без внешнего признания: замкнутое в самом себе, оно в этом не нуждается; выступая же наружу, входя в сношения с внешним миром, оно, несомненно, нуждается в признании общественной власти, в противном случае и органы судебной власти вправе были бы игнорировать безличный субъект права. Но отсюда не следует, чтобы каждое акционерное общество порознь, для внешнего признания, нуждалось в расширении правительства; признание государства может выражаться уже в том, что законом определены условия, при выполнении которых общество получает ipso jure значение самостоятельной юридической личности во внешнем быту: отдельные санкции власти заменяет общая санкция закона» (ср. 222 — 43; 328).
| критерии | Текущее регулирование | Концепции развития законодательства о юридических лицах | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2011 год) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. первое чтение) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. второе чтение)[1] | |
| Участие одного хозяйственного общества (товарищества) в уставном капитале другого | Преобладающее другого(ст. 105 ГК РФ) | Любое | — | Прямое или косвенное преобладающее | Преобладающее (ст. 67.3) | |
| Наличие договора | Без конкретизации | Специальный — об установлении дочерности или специальные условия смешанного договора | — | Без конкретизации | Без конкретизации | |
| Иным образом | перечень оснований установления дочерности не ограничен | перечень оснований установления дочерности не ограничен | 1. Возможность определять действия[2] | перечень оснований установления дочерности не ограничен | ||
| 2. Возможность давать обязательные указания[3] | ||||||
| 3. Распространение режима на группу лиц контролирующего лица[4] | ||||||
Предлагаемый устав ООО содержит минимально необходимый объем положений, предусмотренных Законом Об ООО и может быть рекомендован как для использования в обществах с ограниченной ответственностью, состоящих из одного участника, так и в качестве базового для разработки учредительных документов под потребности конкретного юридического лица. В представляемом виде документ может быть размещен на 1-м листе.
Под учреждением хозяйственного общества обычно понимают процедуру создания одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица.
Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие в соответствии с законодательством решение создании хозяйственного общества путем его учреждения.
Решение об учреждении общества является результатом соглашения между учредителями по вопросам учреждения хозяйственного общества, утверждения его устава и избрания органов управления общества.
Вопрос временного исполняющего обязанности исполнительного органа относится к числу «объективно существующих, но практически не урегулированных законом». Несмотря на упоминание данного института в законе об акционерных обществах, ни в трудовом кодексе, ни в гражданском кодексе, ни в законе об обществах с ограниченной ответственностью данного либо подобного определения не содержится. В то же время, практика осуществления полномочий руководителя лицом, временно исполняющим данные полномочия, реально существует и, более того, имеет многолетнюю историю.
Существует два основания возникновения необходимости появления ВРИО, связанные с невозможностью исполнения руководителем организации (ЕИО) своих обязанностей. К ним относятся приостановление полномочий ЕИО и временное отсутствие.
Для рассмотрения вопроса о функциях и полномочиях исполнительных органов хозяйственных обществ прежде всего необходимо определить все органы хозяйственного общества, к полномочиям которых в соответствующей степени относится управление обществом. К органам управления хозяйственного общества принято относить:
Практическое применение норм об одобрении сделок с заинтересованностью позволяет говорить о наличии определенных сложностей, связанные с отсутствием регламентированности отдельных ситуаций. К данным пробелам специалисты относят проблемы, возникающие в связи с отсутствием легального определения некоторых категорий, например, «форм прямого и косвенного отчуждения имущества», «взаимосвязанных сделок», «обычной хозяйственной деятельности», проблемы, связанные с тем, что лицо, объективно имеющее интерес в сделке, может не признаваться с формально-правовой точки зрения заинтересованным, и наоборот, а также вопросы, связанные с оценкой имущества в случае заинтересованности в сделке всех членов совета директоров, и передачей вопроса об одобрении сделки общему собранию при отсутствии у исполнительного органа компетенции вносить данные вопросы в повестку дня общего собрания, отсутствие законодательно установленной обязанности общества информировать контрагента о наличии у него заинтересованности и многие другие. К сожалению, несмотря на наличие в законодательстве норм, устанавливающих специальный порядок совершения сделок с заинтересованностью, который призван оградить общество и акционеров от возможных злоупотреблений и причинения убытков, а также несмотря на предусмотренную пунктом 2 статьи 84 закона «Об акционерных обществах» ответственность заинтересованного лица перед обществом в размере убытков, причиненных им обществу, данные нормы не являются непреодолимым препятствиям для совершения сделки в пользу лица, имеющего возможность оказать влияние на общество.
Для признания заинтересованными перечисленных в пункте 1 статьи 81 закона «Об акционерных обществах» лиц необходимо выполнение одного из условий, также перечисленных в статье 81. Такими условиями будет наличие определенного отношения к сделке лица, которое может быть признано заинтересованным, как прямо, так и косвенно. Косвенным отношением к сделке является отношение к сделке через связанных лиц. К связанным лицам относятся:
— аффилированные лица;
— супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные;
— аффилированные лица супруга, родителя, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных. Читать далее
| № | Этап совершения сделки | Сделки с заинтересованностью | Крупные сделки | ||||
| 1 | Определение целесообразности сделки для общества | Подписание предлагаемого договора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Либо инициация процедуры согласования договора соответствующим ответственным структурным подразделением общества. | |||||
| 2 | Выявление связанных с предлагаемой сделкой сделок. | Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, являющимися сделками с заинтересованностью. | Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, определение их совокупной стоимости. | ||||
| 3 | Проверка договора на наличие признаков, требующих применение специальных процедур | Выявление в предлагаемой сделке признаков сделки с заинтересованностью, т.е. установление лиц, которые могут быть признаны заинтересованными и обстоятельств, свидетельствующих о заинтересованности указанных лиц. | Установление крупного размера предлагаемой сделки.В случае отчуждения (возможности отчуждения) сопоставляются балансовая стоимость активов (имущества — для ООО) со стоимостью отчуждаемого имущества.В случае приобретения имущества сопоставляются балансовая стоимость активов с ценой приобретения (в ООО — предложения) имущества.Стоимость приобретаемого или отчуждаемого акционерным обществом имущества определяется без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Применительно к кредиту – стоимость определяется как сумма основного долга и процентов за пользование (п.1 Обзора практики от 13.09.2001 №62). | ||||
| 4 | Установление обстоятельств, исключающих применение к соответствующим сделкам специального режима | Выявление оснований, исключающих необходимость применения к сделке с заинтересованностью норм о сделках с заинтересованностью (см. п.9 табл.1). | Выявление оснований, исключающих необходимость применения к крупной сделке норм о крупных сделках(см. п.9 табл.1). | ||||
| 5 | Определение цены имущества СД | Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок) осуществляется СД. СД уполномочен определять стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества в случае, если количество незаинтересованных директоров достаточно для образования определенного уставом кворума для проведения заседания СД (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее), или, если есть хотя бы один независимый незаинтересованный директор (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000).Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.Рыночная стоимость имущества определяется СД в соответствии со ст.77 Закона об АО. Цель определения рыночной стоимости- установление цены, которая будет установлена в договоре в случае одобрения компетентным органом.При наличии у государства или муниципального образования более 2% акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п.3 ст.77 Закона об АО). | |||||
| 6 | Определение цены имущества ОСА | В случае, если количество незаинтересованных директоров менее определенного уставом кворума для проведения заседания СД и (или) если все члены СД общества не являются независимыми директорами, цена может быть определена решением ОСА, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 83 Закона об АО. | Законом об АО не предусмотрена возможность передачи вопроса об определении цены имущества ОСА в случае, если соответствующее решение не принято СД.При отсутствии в АО СД решение об определении цены может быть принято ОСА (Определение ВАС РФ от 09.09.2011 N ВАС-11497/11 по делу N А09-7447/2010) | ||||
| 7 | Выбор компетентного органа, уполномоченного одобрять предлагаемую сделку. | Условиями, влияющими на выбор компетентного органа в АО является стоимость имущества, наличие достаточного количества независимых членов СД, получение обществом сообщения о приобретении более чем 30% акций и другие. В ООО вопрос выбора компетентного органа определяется уставом. Выбор компетентного органа определяется исходя из балансовой стоимости имущества, а не его рыночной цены. | |||||
| 7.1 | Условия, при которых сделка подлежит одобрению СД |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет менее 2 % балансовой стоимости активов общества |
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью ≤ 2 % относится к его компетенции. |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества
|
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости имущества общества относится к его компетенции |
||
| 7.2 | Условия, при которых сделка подлежит одобрению общим собранием |
АО -Если стоимость имущества³ 2% балансовой стоимости активов общества. -Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. — -Если сделка является размещением посредством подписки более 2 % эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. -В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций £ 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; -В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми. |
ООО — Если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью ≤ 2 %. — Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью |
АО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости активов общества. Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, но СД не достигнуто единогласие
|
ООО Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости имущества общества. — Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение крупных сделок от 25 до 50% стоимости имущества |
||
| 7.3 | Условия, при которых сделка подлежит ОСА в случае получения ОАО добровольного или обязательного предложения о приобретении более 30% акций | Во всех случаях | Если стоимость имущества составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения). | ||||
| 8 | Принятие решения об одобрении сделки соответствующим компетентным органом | Проведению соответствующего общего собрания предшествует процедура его созыва. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. | |||||
| 8.1 | Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки СД[7] |
АО Если в АО £ 1000 акционеров – большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума). Если > 1000 – большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки. |
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью ≤2% относится к его компетенции, количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом (пункт 7 ст. 45закона об ООО).
|
АО Единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД общества.
|
ООО Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок стоимостью от 25 до 50 % относится к его компетенции, то количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом. |
||
| 8.2 | Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки общим собранием |
АО Большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании).
|
ООО Большинством голосов от общего числа голосов участников, незаинтересованных в совершении сделки/
|
АО Если стоимость имущества составляет менее 50% стоимости активов, то большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров Если стоимость имущества составляет более 50% стоимости активов, то общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА. |
ООО Большинством голосов участников, принимающих участие в общем собрании. |
||
| 9 | Возможность передачи вопроса об одобрении сделки ОСА в случае, если сделка не одобрена СД | Законом не установлена. | В случае, если единогласие СД общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению СД общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение ОСА. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается ОСА большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. | ||||
| 10 | Дополнительные права, предоставляемые акционерам (участникам) голосовавшим против, или не принимавшим участие в голосовании | Акционеры, голосовавшие против решения об одобрении сделки, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если стоимость предмета сделки составляет более 50% активов общества (ст.75 Закона об АО, п. 2 ст. 23 Закона об ООО). | |||||
Отсутствие необходимости одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность в соответствии с нормами корпоративного законодательства не имеет значения для ее оспаривания по основаниям закона о банкротстве.Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2011 по делу N А70-10075/2009
«Ссылка Долгих Е.В. на пункт 6 статьи 45 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» подлежит отклонению, поскольку эта норма не имеет отношения к оспариванию сделок с заинтересованностью в деле о банкротстве.
В силу пункта 6 статьи 45 Федерального закона N 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее правило о необходимости одобрения решением общего собрания участников общества сделки с заинтересованностью не распространяется на общества, состоящие из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества.
Повторное заявление требований о признании договора недействительным при наличии ранее вынесенного судом решения свидетельствует о злоупотреблении правом и является самостоятельным основание для отказа в иске. Постановление ФАС Центрального округа от 26.07.2011 по делу N А08-5657/10
«В судебном заседании от 19.08.2010 по делу N А08-1946/2010-21 представитель истцов — названных выше акционеров, в порядке ст. 49 АПК РФ уточнял основания заявленных требований, просил признать недействительным договор о переводе долга …по следующим основаниям:
1. наличие заинтересованности в совершении этой сделки трех членов совета директоров и акционера Ильясовой А.Н., обладающей 50% акций ЗАО «Автопаркинг «Центральный»;
Установление в коллективном договоре права общества предоставлять заем акционеру на основании его заявления может свидетельствовать о предоставлении таких займов в процессе обычной хозяйственной деятельности. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2011 по делу N А41-5090/11
«Договор займа N 3 от 24.03.08 г. заключен ОАО «Электростальгражданпроект» с Зеленским Виктором Михайловичем как с акционером общества.
Закон не устанавливает запрета на представление акционерным обществом беспроцентных займов своим акционерам и работникам. Право на заключение обществом таких договоров, в частности, предусмотрено Положением «О предоставлении беспроцентного денежного займа» в редакции Коллективного договора на 2006 — 2009 гг.
Для потребителя услуг заключение договора на оказание услуг по передаче электрической энергии не является обязательным. Постановление ФАС Московского округа от 03.02.2011 N КГ-А41/16658-10 по делу N А41-20271/10
«Довод ответчика об обязательности заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии также не может быть признан состоятельным.
Пунктом 2 ст. 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» N 35-ФЗ от 26.03.2003 г. предусмотрена публичность договора на оказание услуг по передаче электрической энергии и обязательность его заключения с любым лицом, обратившимся с соответствующим заявлением в сетевую организацию.
1
Эксклюзивность сделки, по которой поставки должны осуществляться только ответчику, не имеет правового значения, поскольку условия договоров не могут ограничивать право хозяйствующего субъекта на самостоятельное планирование производственной деятельности и не влияет на ее классификацию как сделки, совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности общества. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 N 09АП-15933/2011 по делу N А40-55178/10-159-459
«Тот факт, что стороны согласовали эксклюзивность сделки, по которой поставки должны осуществляться только ответчику, не имеет правового значения, поскольку условия договоров не могут ограничивать право хозяйствующего субъекта на самостоятельное планирование производственной деятельности. Любые условия, ограничивающие самостоятельность хозяйствующего субъекта, ничтожны… Читать далее
Если на годовом собрании не рассматривалась сделка с заинтересованностью, то дата собрания не может считаться моментом, с которого акционер должен был узнать о нарушении его прав. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2011 по делу N А10-4495/2010
«При рассмотрении заявления Ринчинова А.П. о пропуске срока исковой давности по заявленному требованию судом апелляционной инстанции установлено, что в годовом отчете ЗАО «АТП Центральное» за 2006 год сведения о заключении обществом соглашения с Ринчиновым А.П. отсутствуют, протокол годового общего собрания акционеров общества от 30.06.2007 также не содержит сведений об обсуждении вопроса о заключении спорного соглашения с Ринчиновым А.П.
