+7 (905) 700-0886
Применение к учреждению акционерных компаний систем явочной, концессионной и смешанных. Законодательства иностранные и русское. Русский проект. Задача реформы
Учреждение акционерных компаний происходит путем регистрации или путем концессии, или же тем и другим путями. Иначе сказать, к учреждению акционерных компаний применяются три системы: концессионная, явочная и смешанная.
Концессионная система, существующая теперь в России, Австрии, Италии и Швейцарии, заключается в том, что до учреждения акционерной компании правительство рассматривает предварительно, не противоречит ли проект предприятия общим условиям государственного благоустройства, заключает ли он в себе условия экономического успеха и полной состоятельности, не угрожает ли он каким-либо посторонним законным интересам и, наконец, соответствует ли он потребности денежного рынка, и если оказывается, что проект предприятия удовлетворяет всем означенным требованиям, то правительство разрешает, концессионирует учреждение проектируемой акционерной компании (411 — 39).
Отношение акционерной компании к государству и значение ее как органа Управления. Русское законодательство. Задача предстоящей реформы
Акционерные компании возникают в государстве — вне государства существование их немыслимо; следовательно, между акционерной компанией и государством должно существовать какое-либо соотношение, ближе определяющее характер и значение этой формы соединства в государственном организме.
Определяя отношение акционерной компании к государству, следует заметить прежде всего, что значение юридического лица, присущее, как мы указали на это выше, каждой акционерной компании, нисколько не обусловливается необходимостью правительственного разрешения для возникновения компании, так как, признавая необходимость такого условия, пришлось бы отнестись к значению юридического лица как к свойству даримому, присвояемому по произволу правительства любому соединению людей, тогда как на самом деле свойство это не может быть придаваемо никакому соединству государственной властью, если соединство не имеет этого свойства по своему существу, по своей организации (ср. 383 — IV, 303; 167 — 27 прим. 12; 208 — 89). «Словом, — говорит Пахман (305), — юридическая личность акционерного общества не создается государством, значение юридического лица принадлежит ему независимо от признания общественной власти. Но этого недостаточно, когда идет речь о внешних отношениях компании, о столкновениях ее с публикой и с судебной или другой властью. Как отвлеченное понятие юридическая личность не имеет действительного бытия, подобно лицу физическому, без внешнего признания: замкнутое в самом себе, оно в этом не нуждается; выступая же наружу, входя в сношения с внешним миром, оно, несомненно, нуждается в признании общественной власти, в противном случае и органы судебной власти вправе были бы игнорировать безличный субъект права. Но отсюда не следует, чтобы каждое акционерное общество порознь, для внешнего признания, нуждалось в расширении правительства; признание государства может выражаться уже в том, что законом определены условия, при выполнении которых общество получает ipso jure значение самостоятельной юридической личности во внешнем быту: отдельные санкции власти заменяет общая санкция закона» (ср. 222 — 43; 328).
Общественно-хозяйственное значение акционерных компаний в зависимости от преследуемых ими целей. Русское законодательство. Задача предстоящей реформы
Рено (331 — 173, 195 — 197, 201) говорит, что цель акционерной компании может быть: 1) общеполезной, как, например, усовершенствование ремесел и искусств и т. п., 2) общепринятой, как, например, постройка и содержание казино или другого какого-нибудь увеселительного заведения, и 3) прибыточной, причем прибыток этот может быть извлекаем: а) из общеполезного предприятия, как, например, из содержания театра, эксплуатации железной дороги, и б) из чисто коммерческого предприятия, как, например, пивоварение, табачное производство и т. п. Затем, говорит он, цель акционерной компании может быть: а) заканчивающаяся, как, например, постройка железной дороги, устройство выставки и т. п., и б) заканчиваемая, как, например, эксплуатация железной дороги, пароходство и т. п.
Основания привлечения к ответственности основного общества по долгам дочернего при банкротстве дочернего общества
| критерий | Текущее регулирование | Концепции развития законодательства о юридических лицах | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2011 год) | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2012 г. первое чтение) | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2012 г. второе чтение)[1] | |
| Вид ответственности | субсидиарная | субсидиарная | субсидиарная | субсидиарная | ||
| Основания привлечения к ответственности | 1- наличие у основного общества права давать обязательные указания дочернему или иным образом определять его действия2- наличие вины основного общества в доведении дочернего общества до банкротства (для АО – в форме прямого умысла) | 1-выполнение дочерним обществом любых решений органов управления (воли) основного общества2-наличие в действиях основного общества вины в любой форме | 1-выполнение дочерним обществом любых решений органов управления (воли) основного общества2-наличие в действиях основного общества вины в любой форме. | — | наличии в действиях основного общества вины в любой форме | |
| Особенности | ответственность единственного участника по долгам хозяйственного общества, исполнившего его волю | ответственность единственного участника по долгам хозяйственного общества, исполнившего его волю | — | ответственность единственного участника по долгам хозяйственного общества, исполнившего его волю (п.2 ст. 66);ничтожность сделки, совершенной с нарушением законодательства о несостоятельности (174.1) |
| критерий | Текущее регулирование | Концепции развития законодательства о юридических лицах | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2011 год) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. первое чтение) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. второе чтение)[3] | |
| Вид ответственности | солидарная | субсидиарная | субсидиарная | солидарная | солидарная | |
| Условия привлечения к ответственности | наличии права давать обязательные указания дочернему (ст. 105 ГК РФ; п. 3 ст. 6 Законов об АО и ООО) | 1- наличие права давать обязательные указания, или2- выполнение дочерним обществом любых решений органов управления (воли) основного общества | 1- наличие права давать обязательные указания, или2- согласие на совершение сделки, или3- наличие возможности определять фактические действия юридического лица (п. 3 ст. 53) | 1- обязательство возникло из действий или бездействий, совершеных (допущенных) во исполнение указаний контролирующего лица;2- совершение действий направлено на ограничение ответственности контролирующего лица, и при этом такими действиями причинен вред другому лицу;3- контролирующее лицо было обязано предотвратить причинение вреда другому лицу при совершении действий подконтрольным лицом, однако не сделало этого. | заключение сделки во исполнение указаний или с согласия основного общества (товарищества) (ст. 67.3) | |
| Особенности | право давать обязательные указания для АО должно быть предусмотрено в договоре между основным и дочерним обществами или в уставе дочернего общества[1] | необходимо отсутствие вины в действиях дочернего общества (абз. 1 п. 3 ст. 56)[2] | к ответственности также могут привлекатьсялица, через которые и совместно с которыми осуществляется контроль | |||
| критерии | Текущее регулирование | Концепции развития законодательства о юридических лицах | Проект части I Гражданского кодекса РФ (2011 год) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. первое чтение) | Проект Гражданского кодекса РФ (2012 г. второе чтение)[1] | |
| Участие одного хозяйственного общества (товарищества) в уставном капитале другого | Преобладающее другого(ст. 105 ГК РФ) | Любое | — | Прямое или косвенное преобладающее | Преобладающее (ст. 67.3) | |
| Наличие договора | Без конкретизации | Специальный — об установлении дочерности или специальные условия смешанного договора | — | Без конкретизации | Без конкретизации | |
| Иным образом | перечень оснований установления дочерности не ограничен | перечень оснований установления дочерности не ограничен | 1. Возможность определять действия[2] | перечень оснований установления дочерности не ограничен | ||
| 2. Возможность давать обязательные указания[3] | ||||||
| 3. Распространение режима на группу лиц контролирующего лица[4] | ||||||
Под компанией одного лица понимается хозяйственное общество, имеющее единственного участника. При этом хозяйственное общество может иметь как форму общества с ограниченной ответственностью, так и существовать в форме акционерного общества. Общество классифицируется в качестве компании одного лица вне зависимости от того, в результате чего количество его участников стало равно одному. Соответственно, возможно как учреждение такого общества одним учредителем, так и уменьшение числа его участников в результате тех или иных причин.
Предлагаемый устав ООО содержит минимально необходимый объем положений, предусмотренных Законом Об ООО и может быть рекомендован как для использования в обществах с ограниченной ответственностью, состоящих из одного участника, так и в качестве базового для разработки учредительных документов под потребности конкретного юридического лица. В представляемом виде документ может быть размещен на 1-м листе.
Действующим законодательством предусмотрены следующие полномочия (права) учредителей хозяйственных обществ:
1. Принимать решение о создании общества (п.1 ст.9 закона об АО; п.1 ст.11 Закона об ООО);
2. Участвовать в утверждении Устава и внутренних документов общества (п.2 ст.9 закона об АО; п.2 ст.11 Закона об ООО);
3. Формировать структуру органов управления общества (п.2 ст.9 закона об АО; п.2 ст.11 Закона об ООО);
Под учреждением хозяйственного общества обычно понимают процедуру создания одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица.
Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие в соответствии с законодательством решение создании хозяйственного общества путем его учреждения.
Решение об учреждении общества является результатом соглашения между учредителями по вопросам учреждения хозяйственного общества, утверждения его устава и избрания органов управления общества.
Прежде всего, необходимо отметить, что юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации. Одним из действий, подлежащих государственной регистрации, является факт создания юридического лица.
Существуют следующие виды этапов существования корпораций:
1- создание;
2- реорганизация;
3- ликвидация.
Полномочия руководителя хозяйственного общества могут осуществляться как физическим лицом, являющимся его руководителем (директором, генеральным директором, президентом и др.), так быть переданы по договору осуществление полномочий единоличного исполнительного органа (ЕИО) управляющей организации (управляющему). Соответствующая возможность установлена статьей 42 закона об обществах с ограниченной ответственностью (Закон об ООО) и пунктом 1 статьи 69 закона об акционерных обществах (Закон об АО).
При этом в качестве управляющей организации может выступать – коммерческая организация любой организационно-правовой формы. В качестве же управляющего может выступать лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.
Вопрос временного исполняющего обязанности исполнительного органа относится к числу «объективно существующих, но практически не урегулированных законом». Несмотря на упоминание данного института в законе об акционерных обществах, ни в трудовом кодексе, ни в гражданском кодексе, ни в законе об обществах с ограниченной ответственностью данного либо подобного определения не содержится. В то же время, практика осуществления полномочий руководителя лицом, временно исполняющим данные полномочия, реально существует и, более того, имеет многолетнюю историю.
Существует два основания возникновения необходимости появления ВРИО, связанные с невозможностью исполнения руководителем организации (ЕИО) своих обязанностей. К ним относятся приостановление полномочий ЕИО и временное отсутствие.
Заключение трудового договора с руководителем.
Законами о хозяйственных обществах (п.3 ст. 69 Закона об АО, п.1 ст. 40 Закона об ООО) установлено, что образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания, если уставом общества эти полномочия не переданы совету директоров. Необходимо подчеркнуть, что для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ с числом акционеров менее 50 создание совета директоров не является обязательным. Соответственно, вполне допустимо говорить, что при отсутствии перечисленных условий вопрос приема на работу и увольнения руководителя хозяйственного общества относится к компетенции его высшего органа. Особому порядку назначения корреспондирует такой же порядок увольнения. Из данного принципа следует, что руководитель хозяйственного общества не в праве самостоятельно уволить себя своим приказом при отсутствии соответствующего решения уполномоченного органа общества(Постановление ВАС РФ от 31 мая 2011 г. N ВАС-6424/11).
Помимо особого порядка назначения на должность существует большое количество особенностей, регламентирующих определенные аспекты правоотношений общества и его руководителя. К таким особенностям можно отнести:
— Установленную законодательно возможность принятия на работу по результатам конкурса (ст. 275 ТК РФ);
— Запрет на работу по совместительству иначе как только с разрешения уполномоченного органа (ст.276 ТК РФ);
