Дмитрий Гарифуллин
Юридический стаж с 1999 года.
Специализация: корпоративные, хозяйственные вопросы, недвижимость.
+7 (903) 975-76-73
garifulin.d@corprf.ru
+7 (905) 700-0886
Займы и залог: положения закона об одобрении участниками (1)
Параграф 1 статьи 197 Закона о Компаниях 2006 требует одобрения путем решения участников любой компании предоставляемых директорам компании (или холдинговой компании) займов. Займ, предоставляемый компанией директору ее холдинговой компании требует одобрения путем решения участников как дочерней компании (если она не является 100% дочерней компанией), так и холдинговой компании (параграфы 2 и 5 В статьи 197). То же самое применяется к гарантии или поручительству по займу, выдаваемому любым другим лицом (параграф 1 статьи 197) такому директору (дочерней или холдинговой компаний). Одобрение может быть дано в течение разумного срока после совершения сделки или достижения договоренности (статья 214).
Как отмечалось ранее, целью процедуры конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Обеспечивающим соразмерность удовлетворения требований кредиторов механизмом является установленный ст. 134 – ст. 138 Закона о несостоятельности порядок расчета с кредиторами. Помимо наличия трех очередей удовлетворения требований, расчеты с каждой из последующих из которых осуществляются после завершения расчетов с предыдущей, данный порядок предусматривает возможность удовлетворения ряда требований вне очереди, устанавливает особенности по удовлетворению требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества, а также определяет перечень обязательств, расчеты по которым осуществляются после удовлетворения требований в порядке очередности. Иными словами, порядок расчетов с кредиторами признанного несостоятельным юридического лица является многоуровневым, каждый уровень которого, в свою очередь, содержит свои подуровни.
Конкурсное производство — процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях пропорционального удовлетворения требований кредиторов[1]. Основные положения о конкурсном производстве регулируются главой VII Закона о несостоятельности (ст. 124 – 149). Основанием для начала процедуры конкурсного производства является принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом[2]. Конкурсное производство завершается внесением записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц[3].
Замещение активов должника является одной из мер по восстановлению платежеспособности[1], применяемых на стадии внешнего управления. Целью данной меры является получение и накопление денежных средств путем реализации акций создаваемого общества для восстановления платежеспособности должника[2]. Правовую основу регулирования замещения активов должника в ходе внешнего управления составляет ст.115 Закона о несостоятельности (банкротстве).
Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Создание хозяйственных обществ иной формы при замещении активов должника не предусмотрено. Создание нескольких ОАО может обусловливаться осуществление ими различных видов деятельности. Должник учреждает ОАО единолично. Участие в создаваемом обществе других учредителей не допускается.
Довольно часто возникает ситуация, когда по тем или иным причинам арендатор оказывается вынужден отказаться от продолжения аренды. Вряд ли стоит отрицать, что во многих случаях данная ситуация приводит к определенным потерям для арендодателя. При этом наличие у арендодателя внесенной арендатором суммы гарантийного взноса, удерживаемой до окончания аренды, зачастую приводит к появлению различных предлогов для отказа от принятия помещения обратно и, соответственно к отказу от возврата такой суммы.
Невозможность исполнения арендатором обязанности по возврату арендованного имущества имеет более чем существенное значение и для арендатора, поскольку может являться основанием, например, для продолжения начисления арендной платы или для отказа в возврате гарантийного взноса[1]. Разумеется, что существенное значение при ответе на вопрос о способах противодействия недобросовестному арендодателю будут иметь условия заключенного сторонами договора, а также причины отказа арендодателя от приемки возвращаемого имущества. Тем не менее, одним из наиболее распространенных поводов для отказа от приемки помещения является несоответствие его состояния требованиям, указанным в договоре. В некоторых случаях данное основание формулируется как «ненадлежащее качество «ремонта по выезду» с отнесением на арендатора затрат на устранение выявленных недостатков такого ремонта.
Кто должен давать одобрение (1)
Сделка с крупной собственностью между компанией и любым из ее директоров, или с любым лицом, связанным с любым из директоров, должна быть одобрена решением участников этой компании или совершаться при условии получения такого одобрения.
Если компания является дочерней, крупная сделка между компанией и директором ее холдинговой компании, или с лицом, связанным с таким директором, требует одобрения решением участников как компании (если она не является 100% дочерней компанией) и холдинговой компанией (параграфы 1,2, 4В статьи 190).
Несмотря на одинаковые последствия в виде прекращения обязательств сторон, односторонний отказ от исполнения договора и его расторжение имеют ряд существенных различий. Данные отличия можно выделить как в условиях применение данных процедур, так и в самих процедурах и их последствиях. В частности, односторонний отказ от исполнения договора возможен в установленных законом случаях, либо в случае установления такой возможности в договорах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Возможность одностороннего отказа от исполнения договора возникает у стороны в случае:
— непредставления другой стороной своей встречной обязанности[1];
Какие сделки требуют одобрения (1)
Сделка требует одобрения в соответствии со ст. 190 Закона о компаниях в случае, если она является договоренностью, согласно которой
(a) директор компании, или ее холдинговой компании, или лицо, связанное с таким директором, приобретает или должно приобрести у компании крупный безналичный актив (2), или
В целях предотвращения банкротства должника общим собранием его участников (акционеров) до начала процедуры банкротства либо в ходе реабилитационных процедур может быть принято решение об увеличении уставного капитала[1]. При этом допускаются различные источники формирования добавочного уставного капитала, среди которых следует выделить:
— дополнительные взносы участников;
— взносы третьих лиц, которым передаются доли (акции);
— уменьшение долга кредиторов за счет передачи части долей (акций).
В ходе внешнего управления для осуществления расчетов с кредиторами и недопущения перехода процесса банкротства в стадию конкурсного производства Закона о несостоятельности предусмотрена возможность применения мер по восстановлению платежеспособности должника. Перечень возможных мер приводится в ст. 109. Конкретные меры по восстановлению платежеспособности, применяемые к отдельно взятому должнику, подлежат включению в план внешнего управления, разрабатываемый внешним управляющим и утверждаемый собранием кредиторов.
Срок разработки плана внешнего управления не должен превышать 1 месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Применение выбранных мер должно обосновываться планом внешнего управления, предусматривающим, помимо обоснования их применения, также порядок и условия реализации, а также содержащим расчет расходов на их реализацию[1].
Реабилитационные процедуры могут применяться в деле о банкротстве в целях восстановления платежеспособности должника. К реабилитационным процедурам относят финансовое оздоровление и внешнее управление.
Финансовое оздоровление- процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности[1]. Основные положения о финансовом оздоровлении включены в главу 5 Закона о несостоятельности (ст. 76- 92).
Наблюдение — процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов[1]. Основные положения, регулирующие порядок введения, осуществления и окончания процедуры наблюдения, регулируются главой IV Закона о несостоятельности (ст.ст. 62-75).
Процедура наблюдения вводится судом на основании заявления о признании должника банкротом[2]. Соответственно, условием введения данной процедуры является обоснованность заявления должника[3]. О введении наблюдения судом выносится определение с соблюдением требований, установленных в ст. 49 Закона о несостоятельности. Максимальный срок проведения процедуры наблюдения должен обеспечивать возможность завершения процедуры банкротства в установленные в ст. 51 Закона о банкротстве сроки[4].
Принцип справедливости, на котором основывается установленная законом обязанность (1)
Ст. 175 Закона о компаниях 2006 года основывается на двух принципах справедливости- правило избегать конфликта интересов и правило бескорыстности (no-profit rule), хотя закон о компаниях 2006 г. рассматривает правило бескорыстности как часть правила избежания конфликта интересов, что проиллюстрировано в нескольких прецедентах.
Однако, наиболее значимое обстоятельство, при котором правила избегания конфликта интересов и бескорыстности справедливо применяются к отношениям между фидуциаром и лицом, в отношении которого установлены фидуциарные обязанности, исключено из параграфов ст. 175 и рассматривается в отдельных положениях закона.
Заинтересованность акционера в совершении сделки имеет самостоятельное значение не только при установлении признаков заинтересованности сделки и инициации процедуры ее одобрения, но и при отстранении акционера от участия в голосовании по вопросу одобрения данной сделки. Иными словами, вполне допустимо говорить о наличии двух последствий установления заинтересованности. Первым из них будет применение к совершаемой сделке процедуры одобрения, а вторым- отстранение заинтересованного акционера от участия в голосовании по вопросу одобрения сделки.
В первом случае, для установления признаков заинтересованности в отношении акционера помимо установления связи с контрагентом[1] необходимо, чтобы он имел 20 и более % голосующих акций общества. Именно основание владения определенным пакетом акций самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами в соответствии с положениями ч. 1 ст. 81 Закона об АО является необходимым условием для признания акционера заинтересованным и, соответственно, для применения к совершаемой сделке специальной процедуры одобрения. Что же касается случая отстранения акционера от участия в голосовании то, в данном случае допустимо говорить о существовании двух различных точек зрения относительно круга акционеров, рассматриваемых в качестве заинтересованных в сделке.
Основания применения различных редакций закона
- Нормы части 4 статьи 31 ЖК РФ о правах собственника жилого помещения в отношении бывшего члена его семьи подлежат применению и к тем жилищным правоотношениям, которые возникли до вступления в силу ЖК РФ. Применительно к иным правам и обязанностям, носящим длительный характер, ЖК РФ подлежит применению в случае их возникновения после 01.03.2005 г. (19)
- Положения ч.4 ст. 31 ЖК РФ могут применяться и в том случае, если семейные отношения между собственником жилого помещения и членом его семьи были прекращены до введения в действие ЖК РФ. (22)
- При применении ст. 292 ГК РФ подлежит применению редакция закона, действующая на момент открытия наследства, а не на момент вселения лица в квартиру. (28)
- Если наследство в связи со смертью члена кооператива открылось до 1 февраля 1990 года, то наследственным имуществом может быть признана квартира, а не паенакопление. (1)
