Сделки с заинтересованностью

Сделки с заинтересованностью- это сделки с особым режимом совершения, установленным для устранения возможных негативных последствий потенциального конфликта интересов, возникающего у лиц, признаваемых заинтересованными в сделке.

В данном разделе рассматриваются вопросы, связанные с определением, совершением и последствиями нарушения требований к сделкам с заинтересованностью.

Законодательство о хозяйственных обществах (обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах) не оперирует понятием «конфликт интересов». Тем не менее, именно понятие конфликта интересов является основополагающим для института сделок с заинтересованностью. Несмотря на отсутствие легального определения конфликта интересов, оно активно используется в судебной практике.

Использование термина заинтересованность для определения рассматриваемых сделок крайне неудачно. Под термином интерес, в толковании словаря Ушакова понимается «внимание, возбуждаемое по отношению к кому-нибудь (чему-нибудь) значительному, важному, полезному или кажущемуся таким. Интерес является устойчивым явлением объективного характера, присущим неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений».

Очевидно, что правовым интересом будет не любой абстрактный интерес, а интерес, защищаемый нормами права.

При этом конфликтом интересов в правоотношении будет противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего и др.) и личными интересами этого уполномоченного.

Об изменении порядка совершения сделок с заинтересованностью

Опубликовано 08.08.2016 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Рассматривая изменения ст. 83 ФЗ об АО, регламентирующей процедуру совершения сделок с заинтересованностью, невозможно не обратить внимания на изменение названия данной процедуры. Вместо действующей в настоящее время процедуры одобрения, закон 343-ФЗ вводит иной порядок совершения, предусматривающий возможность получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью.

Процедура получения согласия на совершение сделки была введена в ст. 157.1 ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ. Тем не менее, данные положения не применялись к сделкам с заинтересованностью и крупным сделкам хозяйственных обществ в силу п.1 ст. 157.1 ГК РФ, прямо устанавливающего приоритет специальных норм[1].

Читать далее →

Изменение порядка информирования общества о наличии заинтересованности

Опубликовано 19.07.2016 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Законом № 343-ФЗ от 03.07.2016 г.[1] изложены в новой редакции положения ст. 82 ФЗ об АО, регламентирующие порядок информирования общества о заинтересованности в совершении сделки. Информирование общества о наличии заинтересованности- необходимейшая составляющая преодоления конфликта интересов.

Заинтересованность сама по себе не делает сделку ни плохой, ни хорошей. Риск причинения ущерба обществу возникает из-за вероятности предпочтения собственных интересов интересам общества. Любой разумный человек стремится к лучшему для себя. Нельзя винить человека за такое предпочтение, поскольку оно естественно.

Читать далее →

О неприменении положений о сделках с заинтересованностью

Опубликовано 12.07.2016 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

В законе 343-ФЗ от 03.07.2016 получил дальнейшее развитие перечень случаев, исключающих применение положений о согласовании сделок с заинтересованностью. При отсутствии возможности исключения режима одобрения сделок с заинтересованностью, проблема одобрения необходимых для общества сделок, имеющих только формальные признаки, является очень острой. Вопрос о том, какие сделки можно не одобрять, является одним из наиболее частых вопросов корпоративных юристов.

Читать далее →

Об уведомлении членов компетентного органа о совершении сделки с заинтересованностью

Опубликовано 11.07.2016 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Новый закон вводит обязанность общества уведомлять о предполагаемой сделке с заинтересованностью членов органа общества, на которых возложена обязанность согласовывать сделку, а также членов коллегиального исполнительного органа (п.1.1. ст. 81 ФЗ об АО). Если сделка подлежит согласованию советом директоров или наблюдательным советом (далее «СД» («НС»)) то, извещаются члены СД (НС) и члены коллегиального исполнительного органа. Если СД (НС) не создавался или в сделке заинтересованы все члены СД (НС), то уведомляются акционеры.

Читать далее →

Об изменениях в регулировании сделок с заинтересованностью

Опубликовано 08.07.2016 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

03 июля 2016 года Президент РФ подписал Федеральный закон N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность». Безусловно, это самое масштабное изменение регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Изменения вступают в силу с 01 января 2017 года. Текст закона доступен по ссылке: Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ.

Читать далее →

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

Опубликовано 28.07.2014 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Под сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (сделкой с заинтересованностью) понимается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность[1] члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаемая с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами. Данное определение приводится в п.1 ст. 81 Закона об АО, п.1. ст. 45 закона об ООО.

Читать далее →

Об одобрении займа, предоставляемого участниками ООО и выдаваемого поручительства

Опубликовано 30.01.2014 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

В ООО два участника: Участник 1 (доля – 70% ) и Участник 2 (доля – 30% ). Участник 1 выдал Участнику 2 беспроцентный заем на 1 год. В качестве обеспечения исполнения договора займа между ООО и Участником 1 заключается договор поручительства (ООО выступает поручителем по обязательствам Участника 2). При этом сумма займа составляет 45% балансовой стоимости активов ООО.

Требуют ли заключенные договоры (договор займа и договор поручительства) одобрения со стороны органов управления ООО? Если требуют, то в каком порядке?

Договор поручительства, заключенный между обществом и его участником, владеющим 70 % уставного капитала общества (УК), является сделкой с заинтересованностью данного участника[1]. В соответствии с разъяснениями пленума ВАС РФ, данными в п. 4 постановления № 40 от 20.06.2007 г., участие в сделке в качестве выгодоприобретателя участника ООО, владеющего 20 и более % УК, может означать его заинтересованность[2]. Поскольку в качестве выгодоприобретателя может рассматриваться должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство[3], заинтересованным в договоре поручительства также является участник 2.

Читать далее →

О признаках группы лиц

Опубликовано 24.01.2014 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Под группой лиц понимают совокупность юридических и физических лиц, которые в результате определенных способов экономического контроля и влияния друг на друга рассматриваются как единый субъект рынка. Установление наличия группы лиц имеет значение как для антимонопольных, так и для корпоративных целей, поскольку в силу ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» к аффилированным лицам и физического и юридического лица относятся, в том числе, лица, принадлежащие к той же группе лиц, к которой принадлежит данное лицо.

Основания для признания юридических и физических лиц группой лиц содержатся в ст. 9 Закона «О защите конкуренции» (1). К сожалению, использованный законодателем способ формулирования данных признаков при практическом применении лицами, не являющимися специалистами в области антимонопольного права, вызывает ряд вопросов и, в ряде случаев, приводит ошибочному установлению группы лиц. Приведенная ниже таблица является попыткой автора представить использованные законодателем признаки в более удобной для применения форме.

Читать далее →

Порядок принятия решений в обществе после поступления добровольного или обязательного предложения

Опубликовано 04.01.2014 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

После получения открытым акционерным обществом обязательного или добровольного предложения устанавливается специальный режим принятия решений по ряду вопросов, перечисленных в ст.84.6 Закона об АО. Целью введения в законодательство данной нормы является установление дополнительных гарантий, направленных на сохранение активов общества, долей участия акционеров и прав лиц, занимающих должности в органах управления общества в состоянии, максимально приближенном к их состоянию на момент получения предложения. Данная цель реализуется путем передачи полномочий по решению ключевых вопросов общему собранию акционеров. К числу перечисленных в данной норме вопросов относятся вопросы:

Читать далее →

Предоставление займа директору компании

Опубликовано 25.11.2013 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Займы и залог: положения закона об одобрении участниками (1)

Параграф 1 статьи 197 Закона о Компаниях 2006 требует одобрения путем решения участников любой компании предоставляемых директорам компании (или холдинговой компании) займов. Займ, предоставляемый компанией директору ее холдинговой компании требует одобрения путем решения участников как дочерней компании (если она не является 100% дочерней компанией), так и холдинговой компании (параграфы 2 и 5 В статьи 197). То же самое применяется к гарантии или поручительству по займу, выдаваемому любым другим лицом (параграф 1 статьи 197) такому директору (дочерней или холдинговой компаний). Одобрение может быть дано в течение разумного срока после совершения сделки или достижения договоренности (статья 214).

Читать далее →

О заинтересованности акционера при отстранении от участия в голосовании

Опубликовано 03.10.2013 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Заинтересованность акционера в совершении сделки имеет самостоятельное значение не только при установлении признаков заинтересованности сделки и инициации процедуры ее одобрения, но и при отстранении акционера от участия в голосовании по вопросу одобрения данной сделки. Иными словами, вполне допустимо говорить о наличии двух последствий установления заинтересованности. Первым из них будет применение к совершаемой сделке процедуры одобрения, а вторым- отстранение заинтересованного акционера от участия в голосовании по вопросу одобрения сделки.

В первом случае, для установления признаков заинтересованности в отношении акционера помимо установления связи с контрагентом[1] необходимо, чтобы он имел 20 и более % голосующих акций общества. Именно основание владения определенным пакетом акций самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами в соответствии с положениями ч. 1 ст. 81 Закона об АО является необходимым условием для признания акционера заинтересованным и, соответственно, для применения к совершаемой сделке специальной процедуры одобрения. Что же касается случая отстранения акционера от участия в голосовании то, в данном случае допустимо говорить о существовании двух различных точек зрения относительно круга акционеров, рассматриваемых в качестве заинтересованных в сделке.

Читать далее →

Director, shadow director, persons connected with a director, controlling a body corporate etc

Опубликовано 02.09.2013 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Meaning of «director» and «shadow director»250 “Director”

In the Companies Acts “director” includes any person occupying the position

of director, by whatever name called.

Значение понятий «директор» и «теневой директор».250 Директор

В Акте о компаниях понятие «директор» включает любое лицо, занимающее должность директора, независимо от того, как оно именуется.

Читать далее →

Ratification of acts giving rise to liability

Опубликовано 21.08.2013 | Автор: Дмитрий Гарифуллин

Ratification of acts giving rise to liability

239 Ratification of acts of directors

(1) This section applies to the ratification by a company of conduct by a director

amounting to negligence, default, breach of duty or breach of trust in relation

to the company.

(2) The decision of the company to ratify such conduct must be made by resolution

of the members of the company.

Ратификация действий, за которые предусмотрена ответственность. 239 Ратификация действий директоров

(1) Эта статья применяется к ратификации компанией действий директора, приводящих к халатности, дефолту, злоупотреблению должностными полномочиями или злоупотреблению доверием в отношении данной компании.

(2) Решение компании ратифицировать такие действия должно приниматься резолюцией участников компании.

Читать далее →