§ 10. Торговое товарищество вообще. Товарищество гражданское и торговое

К ОГЛАВЛЕНИЮ

Торговые товарищества бывают двух родов и четырех видов: 1) торговые дома в виде: а) товарищества полного и б) товарищества на вере; 2) акционерные товарищества в виде: а) акционерных компаний и б) товариществ (обществ) с переменным капиталом[359]. Кроме того, есть еще своеобразный вид товарищества в морском праве[360]. Наконец, иногда и гражданское товарищество получает торговый характер[361].

Торговый характер всех этих товариществ, собственно, не в их форме, а в предмете; он лишь отражение и последствие торгового характера тех оборотов, для производства которых они учреждаются[362]. Но торговый или неторговый характер акционерных товариществ нисколько не влияет на их форму; они остаются одинаковыми для торгового и гражданского права.

Не то с торговым домом, т.е. с товариществом полным и с товариществом на вере. То и другое определены дважды: в законах гражданских и в Уставе Торговом[363], но определены неодинаково. Потому для товарищества полного и для товарищества на вере возникает предварительный вопрос: в чем же отличие торгового (полного и на вере) товарищества от такого же (полного и на вере) товарищества гражданского?

Оба (гражданское и торговое) товарищества не случаются, а возникают из договора[364], они всегда составляются, — в этом их отличие от communio incidens[365]. Оба они далее отличаются и от общего права собственности[366]: одно и другое составляются не столько для того, чтобы сообща владеть или иметь, сколько для того — одно, чтобы «заедино действовать», другое же — чтобы «заедино торговать[367].

Но за этим сходством идут (в русском праве) другие употребления, за которыми скрывается подлинный характер одного (гражданского), а потому и другого (торгового) товарищества. Оказывается, а) что гражданское и торговое товарищество имеют каждое свой пассив («долги оного») и свой актив[368]; б) что одно и другое имеют «общее имя товарищества»[369]; в) что для одного и другого признано «лицо целого товарищества»[370]. Но при таких уподоблениях исчезает всякое различие между одним и другим товариществом: торговое товарищество все то же гражданское товарищество, и одно, чем оно отличается, — разве предписанные для него выписка и оповещения[371].

Но различия есть, и различия коренные. а) Имущество (в его активе) торгового товарищества есть складочный капитал, а само оно торговый дом[372]; б) его имя есть его не только «гражданское», но и «торговое знаменование» — это его фирма[373]; в) оно имеет свою подсудность, каковой гражданское товарищество не имеет[374]; г) наконец, торговое товарищество имеет торговую способность и потому подлежит платежу торговых пошлин во всех тех случаях, где должен платить их и торговец в одиночку[375].

Все эти различия торгового товарищества только последствия той основной его особенности, что оно производит торговлю, производит такие или другие торговые обороты, — словом, что оно торговец. Как торговец, оно имеет свое торговое заведение, свой дом; а где его дом, там и его место жительства. По этому месту жительства разрешаются два вопроса: а) где, т.е. какому суду, оно подсудно; б) какое оно — русское или иностранное, и если русское, то общего или местного закона?

Как имущество торговца, складочный капитал торгового товарищества подпадает под обязанности и правила торгового счетоводства и книговодства[376]; состояние и движение этого имущества показывают инвентарь и баланс за каждый операционный год. Имущество это сложено, собрано; оно — складчина, составленная по взаимному договору участников, составлена для общей торговли[377]. Оно отделено от имущества каждого из участников, обособлено в особый счет на имя товарищества; оно связано в отдельную неделимую массу[378].

Торговое товарищество подлежит оповещению чрез выписку и чрез рассылку печатных циркуляров (листов). Чрез такое оповещение все и каждый могут узнать: а) как велик в своей сумме складочный капитал товарищества; б) каковы и кто его участники и кто между ними товарищи, на кредит которых (платежной способности) держится кредит товарищества; в) кто в праве действовать, т.е. вести торговлю на имя товарищества, или, что все равно, кто распоряжается его фирмой[379]. Отсюда: для торгового товарищества нет необходимости, чтобы фирма его была составлена из имени всех товарищей[380]; достаточно имени одного или нескольких из участников с намеком (и К0) на то, что в фирму включены имена не всех товарищей; из кого состоит эта «компания» и какова она, об этом можно справиться из выписки, причем, кстати, откроется и количество складочного капитала[381].

Количество складочного капитала может быть узнано из выписки: на него прежде всего и должны рассчитывать третьи лица. Отсюда: «долги оного» неодинаковы для товарищества гражданского и для товарищества торгового. В первом из них «долги оного» суть долги всех вообще и каждого порознь из товарищей, обязанных круговою порукою[382]; в товариществе торговом «долги оного» суть «долги торгового дома»[383]; участники дома отвечают за них как за долги чужие подобно тому, как отвечают поручители на срок, связанные к тому же круговою порукой[384].

Но если так, если торговое товарищество имеет свою процессуальную способность и свою отдельную подсудность, если оно торговый дом, со своим отдельным гражданским и торговым знаменованием (фирмой), со своим отдельным торговым имуществом в его активе и пассиве, значит, оно — самостоятельный субъект и потому может «вступать в договоры и обязательства»; одним словом, оно имеет «лицо» и как лицо имеет свою торговую способность, свое право на торговлю[385].

Гражданское товарищество не оповещается и не заявляется (чрез выписку); неоткуда, значит, узнать, кто его товарищи и как велик (если есть) его складочный капитал, к тому же не связанный и не обособленный обязательным книговодством и счетоводством. Как название «всех» товарищей, его общее имя не оповещено и не заявлено; оно должно быть обнаружено в каждом данном случае. Следовательно, это общее имя есть только ряд, совокупность имен: вернее — имена всех товарищей; оно совсем не то, что гражданское и торговое знаменование торгового товарищества, торгового дома[386]. Следовательно, и лицо гражданского товарищества есть только ряд, совокупность лиц отдельных товарищей[387].

Как же действовать с таким «лицом», и притом «действовать заедино»? Действовать должны разом все товарищи: только так они могут покупать и продавать, выдавать, передавать и акцептовать векселя, и т.п., словом, «вступать в договоры и обязательства». Только все разом могут и судиться — как «несколько истцов или ответчиков»[388]. Значит, и «состав лиц»[389] гражданского товарищества не есть единый субъект, а лишь множественность, совокупность отдельных лиц. Совокупность составлена, сцеплена взаимным договором и в силу договора готова выступать разом, — если нужно, то всей толпой, — пред третьим лицом, заключать с ним сделку и по условиям сделки, может связать себя и круговою порукою[390].

Таким образом, несмотря на выражения и представления[391], перенесенные на него с торгового товарищества, гражданское товарищество и в русском праве есть все та же римская societas с ее actio pro socio: договорная связь между несколькими лицами. Договор товарищества связывает и обязывает его участников между собою, как это делает и всякий другой договор[392]; но он ничего не учреждает, не основывает и не открывает[393]. Иными словами: оно существует только между своими участниками как их внутреннее отношение, как их общий счет и взаимный друг пред другом отчет; на внешней же стороне, пред третьими лицами, гражданское товарищество не существует. Нет у него и своей самостоятельности торговой способности, потому что и его гражданская способность ничего более как гражданская способность его участников.

Иногда внутренние отношения между участниками гражданского товарищества[394] могут получить торговый характер: оно тоже один из «договоров, торговле свойственных». Для такого заражения торговым характером необходимо, с одной стороны, чтобы по крайней мере хоть один из его участников был торговец, а с другой — чтобы товарищество имело отношение к его торговым оборотам[395]; без этих же двух предположений гражданскому товариществу неоткуда взять торгового характера и для внутренних отношений между своими участниками[396].

Примечания:

[359] Классификация ст. 63 Уст. Торг. не полна, если она не разумеет и товариществ с переменным капиталом; уже по времени своего происхождения (в 1807 г.) их не могла иметь в виду ст. 2128 1 ч. Х т.

[360] Статьи 171–182 Уст. Торг.: о товариществе в покупке, построении и содержании судов (кораблей).

[361] Статья 45 (со ссылкой на законы гражданские) Уст. Судопр. Торг. Статья 63 Уст. Торг. выставляет еще один вид торговых товариществ – артельные товарищества; но уже одно определение артелей в ст. 89 Уст. Торг. исключает их из торгового права. Приблизительно таков же круг торговых товариществ и в иностранных кодексах; см., напр.: Франц. Code de commerce III титул книги 1 и закон 1867 г. 24 июля; Немецк. код., книги 2–3 и закон 4 июля 1868 г., Бельгийский код., кн. 1, титул Х; Румынский код., книга 1, т. VIII; Швейцарск. зак. об обяз., титулы: XIII–XVIII; Венгерский код., 1-я кн., титулы VII–XI; Португальский код., книга 2, титулы II–III; Итальянский код., книга I, тит. IX. Проект положения о торговых товариществах (1887) разделяет торговые товарищества на гласные и негласные: классификация в нем гласных товариществ та же, что и в ст. 63 Уст. Торг. Проект пока не окончен.

[362] Статья 64 Уст. Торг.; ср. ст. 2149 1 ч. Х т.; Полож. о пошлин., ст. 68, 36, 36¹, 36².

[363] Статьи 2126–2130, 2132–2136 1 ч. Х т.; ст. 63–88 Уст. Торг.

[364] Статья 2132 1 ч. Х т.; ст. 67, 72, 74, 79, 81–82 Уст. Торг.

[365] Не товарищество, а communio incidens, напр., в ст. 1238, 1242 и 1313 1 ч. Х т.; точно так же communio incidens и та общая торговля, которая перешла по наследству, но пока еще не разделена или не продолжена наследниками; Уст. Торг., ст. 73.

[366] В ст. 547–548 и 550 1 ч. Х т., где в общее право собственности привлечены не только выражения, но и некоторые свойства товарищества.

[367] Статьи 543–544 1 ч. Х т.; ст. 2129 и 2126 1 ч. Х т.; ст. 64 и 71 Уст. Торг.

[368] Для пассива – ст. 2134 и 2135 1 ч. Х т. и ст. 77 и 85 Уст. Торг.; для актива – ст. 74 и 68 Уст. Торг. и ст. 2136 1 ч. Х т.

[369] Статья 2133 1 ч. Х т. и ст. 79, 80 и 82 Уст. Торг.

[370] Статья 2135 1 ч. Х т., ст. 84 Уст. Торг.; ср. ст. 3 Полож. о казен. подряд.

[371] Статьи 72 и 76 (обе ст. для товарищества полного и товарищества на вере за силою ст. 82 Уст.); ст. 68, 80, 86 Уст. Торг. Такое (беспримерное) сходство объясняется исторически: постановления о товариществах, какие есть в 1 ч. Х т. и в Уст. Торг., взяты главным образом из законодательного памятника торгового права, – из Манифеста 1 января 1807 г. (I Полн. Собр., N 22418).

[372] Статья 68 п. 4; ст. 74, 59 (и купеческий дом), 70–71, 77, 81, 84, 85; Уст. о вексел., ст. 2–3; Уст. Кредитн., разд. IV, ст. 41; разд. Х, ст. 134 (продолж. 1890 г.). Полож. о пошлин., ст. 68; в 1 ч. Х т. о складывании капитала говорится лишь в ст. 2131 – для третьего вида товариществ (ст. 2128), т.е. для акционерных компаний; ср. ст. 26, 288 Уст. Гражд. Судопр.; ст. 1200–1201 Улож. о наказ.

[373] Статья 69 примеч., ст. 80 Уст. Торг., ст. 2 Уст. о вексел.; ст. 164 Уст. Судопр. Торгов.; ст. 26, 220, 288 Уст. Гражд. Судопр.

[374] Статья 164 Уст. Судопр. Торг.; ст. 22 Уст. Гражд. Судопр. Под своей фирмой торговый дом может посещать биржу, Уст. С.-Петерб. биржи, § 10 прилож. к ст. 592 Уст. Торг.

[375] Статья 1 Уст. Торг.; Полож. о пошлин., ст. 68.

[376] Статьи 605–627 и особенно ст. 621, Уст. Торг.

[377] Статья 73 Уст. Торг.

[378] С этой стороны к складочному капиталу относится ст. 548 1 ч. Х т., ибо «компания» обозначает иногда и торговый дом – ср. примеч. к ст. 69 Уст. Торг.; ср. и ст. 28 там же: ст. 570 Уст. Торг. Судопр.; иногда (и нередко) неделимость имущества товарищества будет иная – по ст. 394, ср. и ст. 1324 1 ч. Х т.

[379] Статьи 67, 68, 86 и 82 Уст. Торг. Эта регистрация (выписка) у нас находится в зачаточном состоянии; она больше преследует цели фискальные и статистические, чем юридические; ср. у Башилова, Курс, стр. 129–131. Проект правил о торговой записке фирм до сих пор остается проектом.

[380] Статья 68 и ст. 86 и 82 Уст. Торг.

[381] Статьи 2129–2130 1 ч. Х т.; ст. 71 и 81 Уст. Торг.; ср. разницу в редакции ст. 2130 1 ч. Х т. и ст. 81 Уст. Торг.; ст. 71 и 81 Уст. Торг. метят не на употребление фирмы, а на ее заявку: имена всех товарищей должны быть оповещены.

[382] Статьи 2134, 2135 1 ч. Х т.

[383] Статьи 77 и 85 Уст. Торг.

[384] Ср. ст. 1551–1560 со ст. 1548 1 ч. Х т.; ссылка сделана больше для пояснения торгового товарищества, чем для применения статей.

[385] Статья 2 Уст. Торг.; ст. 415 и 698 1 ч. Х т. Обе последние статьи разумеют только торговые товарищества, на что указывает и (ошибочное) сближение с конкурсами: конкурсы неторговые появились только с 6 прилож. к ст. 1400 Уст. Гражд. Судопр. – Французская доктрина и практика уже давно признала юридическую личность обоих товариществ – полного и на вере. Новейшие кодексы не затрудняются выразить то же самое: Венгерский код., ст 63; Бельгийский кодекс (revisé) перечисляет пять видов (espèces) торговых товариществ (art. 2 titre IX Livre 1) и потом заключает: chacune d’elles constitue une individualité juridique distincte de celle des associés; ср. Итальянский кодекс, ст. 77; Португальский код., ст. 108; код. Румынский, ст. 78, – три последних с (понятной) оговоркой, что юридическая личность признается только пред третьими лицами, т.е. на внешней стороне. Немецкий код. (ст. 111, 164), а затем и Швейцарский зак. (ст. 559, 597) выражают то же самое, хотя и не в виде общего принципа. Наша судебная практика у Носенко, ст. 79 Уст. Торг., где, стр. 35, торговый дом прямо называется юридическим лицом.

[386] Статьи 2126, 2129, а ст. 2130 даже не считает нужным упомянуть об имени товарищества на вере, – не то, что ст. 81 Уст. Торг.

[387] Это лицо вроде того «как бы одного лица», которое появляется в ст. 2325 1 ч. Х т.

[388] Статьи 15, 33, 218, 724, 931 Уст. Гражд. Судопр.

[389] Статья 2126 1 ч. Х т.

[390] Статья 1548 1 ч. Х т.; ср. ст. 3 Полож. о казен. подряд. И наоборот – по условиям договора с третьим лицом ответственность может быть ограничена неодинаково для отдельных товарищей – ср. ст. 224 Полож. о казен. подр. Из сказанного в тексте следует: а) что для участников гражданского товарищества круговая порука в данном случае может вытекать из ст. 1548 1 ч. Х т. или из ст. 92 и 91 Уст. о вексел.; но не из ст. 2134 и 2135 1 ч. Х т.; б) что Положение о пошлин. (ст. 68) смотрит на торговое товарищество как на гражданское: так прибыльнее для фиска: сколько товарищей, столько и обложений (свидетельств) с одного торгового дома.

[391] Разделение гражданского товарищества на два вида: товарищество полное и товарищество на вере и связанное с ним различие участников на товарищей и вкладчиков, – таковы именно выражения и представления, перенесенные с торгового товарищества, для которого они составляют характер различия его внешней стороны.

[392] Статьи 569–570, 1536 1 ч. Х т.

[393] Статьи 66, 67, 69, 80 Уст. Торг.; ср. и ст. 1197–1201 Улож. о наказ.

[394] Торговому дому ст. 45 Уст. Торг. отчетливо противопоставляет товарищества гражданских законов: она различает дела по искам и спорам между товарищамиторгового дома и такие же дела в товариществах гражд. закон.

[395] В таком товариществе, в таком общении торговец может оказаться: а) по всем своим оборотам или б) только по некоторым из них, или же лишь в) для отдельной сделки из своих торговых оборотов: во втором и третьем случае будет товарищество для особых «дел и предприятий» – ст. 45 Уст. Судопр. Торг. Товарищества торговые (полные, на вере, акционерные компании и товарищества с переменным капиталом) тоже торговцы и как таковые могут вступать в гражданские товарищества с другими торговцами, тоже товариществами или торговцами в одиночку. Так называемые синдикаты банков и банкиров для выпуска акций, государственных и публичных займов, для конверсий – ничего более, как гражданские товарищества, заключаемые для особых торговых дел и предприятий.

[396] При системе объективных сделок торговым окажется всякое товарищество, составленное даже и для одной сделки, но из числа тех, которые имеют объективно торговый характер (выше, стр. 195); причем все равно, кто участники такого товарищества, торговцы или же неторговцы. – Только такими могут быть товарищества торгующих с лотков, ларей, будок, на площадях, базарах, вразнос и вразвоз (ср. примеч. к ст. 608 Уст. Торг.; ст. 4 п. 2–4 Полож. о пошлин.); все эти «купцы» нередко торгуют за общий счет, но торговых домов не учреждают.