+7 (905) 700-0886 

на правах  рукописи

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
имени М.В.Ломоносова
ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

 

МАГИСТРАТУРА

Программа подготовки магистров «Корпоративное право»

 

«Правовые аспекты организации корпораций исламского банкинга  (на примере России и Казахстана)»

 

Магистерская диссертация
Умытбаев Берик Алтаевич

Научный руководитель 

к.ю.н., доцент

Лаутс Елизавета Борисовна

 

Дата защиты: «___»_____________ 201__ г.

Оценка: ______________________________

 

 

 

Москва

2012г.

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. СУЩНОСТЬ И ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ИСЛАМСКОГО БАНКИНГА

§ 1. Требования, предъявляемые к осуществлению исламского банкинга

§ 2. Договоры участия в прибылях и убытках партнеров

 

ГЛАВА 2. ИСЛАМСКИЙ БАНК КАК КОРПОРАЦИЯ

§ 1. Публично-правовые требования для осуществления  исламского банкинга

§ 2. Органы управления в исламском банке и Шариатский Совет

 

ГЛАВА 3. МЕСТО ИСЛАМСКОГО БАНКИНГА В БАНКОВСКОЙ СИСТЕМЕ РОССИИ И КАЗАХСТАНА

§ 1. Становление и развитие исламского банкинга в России

§ 2. Совершенствование законодательства об исламском банкинге в Казахстане

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ

МАТЕРИАЛЫ СУДЕБНОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ

ПРИЛОЖЕНИЯ

 

 

ВВЕДЕНИЕ.

Актуальность темы исследования. Бурное развитие исламского банковского сектора в последние годы широко обсуждается и изучается во многих странах. Необходимость исследования вопросов применения методов исламского банковского дела и финансирования продиктована объективными процессами, связанными с геополитической ситуацией во всем мире. Возрастание спроса на исламские финансовые продукты, а также увеличение численности последователей этой религии влекут за собой качественные изменения экономических отношений во многих странах. Эти процессы приводят участников финансовых рынков к пониманию перспективности исламского банковского дела, и все большее их количество предпринимает усилия для введения продуктов исламского финансирования в спектр предоставления банковских услуг на местах.

Первый исламский банк появился в мире более 30 лет назад как финансовый институт для мусульман. Поэтому его деятельность полностью соответствовала законам шариата.

В настоящее время наблюдается активный рост исламского банкинга в мире. Подобные кредитные системы открываются не только как самостоятельные организации, но и в качестве отделений традиционных банков. Как справедливо отмечает Марченко М.Н: «если мусульманское право подверглось вестернизации, то некоторые правовые институты ряда немусульманских стран охватила за последнее столетия исламизация. В связи с этим некоторые западные ученые предрекают, что развитие современных правовых систем будет непременно включать не только рецепцию западных правовых институтов, вестернизации, но и одновременно исламизацию»[1].

На данный момент насчитывается около 300 исламских банков с суммарными активами более 650 млрд. долларов, темпы роста которых составляют в среднем 10–15% в год. К 2015 году активы исламских финансовых институтов по прогнозам может достигнуть 1 трлн. долларов.

Доходы исламского банка и его вкладчиков формируются в результате предпринимательской деятельности. Причем доходность заранее не гарантирована, фиксированная величина в виде ссудного процента не используется. Специфика в том, что банковские проценты выведены, согласно шариату, из экономического оборота. Прибыль банка создается в результате операций, создающих реальные товары, из чего следует, что капитал работает исключительно в производственных целях.

В исламской финансовой системе запрещается «риба» (излишек), под которой понимается любое неоправданное приращение капитала при займе или при осуществлении торговой сделки. Иными словами, любая заранее определенная ставка, зависящая от сроков и величины займа и не зависящая от успешности инвестиций, называется рибой и является запрещенной. Большинство исламских ученых относит к понятию риба не только высокий, ростовщический, но и любой ссудный процент.

Такой запрет оправдывается представлениями о социальной справедливости, равенстве и правах собственности. Ислам поощряет получение прибыли, однако осуждает использование процента в целях получения прибыли, поскольку такая деятельность не приводит к созданию продукта и не может увеличить благосостояние общества. Социальная справедливость требует, чтобы заемщики и кредиторы получали вознаграждение или убытки на паритетных основах и чтобы процесс накопления и создания богатства в экономике отражал реальный вклад экономических агентов в экономическое развитие.

Степень научной разработанности темы.  В последние время наблюдается изучение исламской экономики и ее отдельных элементов. Такими исследователями, в частности, можно назвать, Алимжанова М.Г., Аутамбай Д., Байдаулет Н., Баймуратова К.С., Беккина Р.И., Елдесбай К., Джабиева А., Журавлева А.Ю., Калимуллиной М.Э., Павлова В.В., Сюкияйнена Л.Р., Уразова Т.М. и др.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие по поводу образования, создания и деятельности корпораций исламского банкинга.

Предметом исследования выступают правовые нормы определяющие порядок организации корпораций исламского банкинга.

Цели и задачи исследования. Целью настоящего исследования является изучение и анализ действующего законодательства России и Казахстана, регулирующего деятельность и создание исламских банков, выявление особенностей их правовой природы, а также обозначение существующих проблем и путей их решения.

Достижение поставленных целей предполагает необходимость решения следующих взаимосвязанных задач:

— исследовать понятие и сущность осуществления исламского банкинга;

— выявить требования, предъявляемые к осуществлению исламского банкинга;

— определить договоры, заключаемые при осуществлении исламского финансирования в деятельности исламских банков;

— определить основные черты исламского банка как корпорации;

— рассмотреть основные публично-правовые требования для исламского банка;

— определить компетенцию органов управления для исламского банка;

— выявить сущность и особенности роли шариатских советов для исламского банка;

— определить место исламского банкинга с банковской системе России и Казахстана;

— определить основные направления исламского банкинга в России;

—  определить совершенствование законодательства об исламском банкинге в Казахстане.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные и частнонаучные диалектические методы познания, в том числе: сравнительно-правовой, исторический, системный, формально-логический, статистический, методы правового моделирования, толкования, классификации, обобщения.

Теоретической основой диссертационного исследования являются труды российских и казахстанских ученых-правоведов по гражданскому, предпринимательскому, корпоративному, банковскому и иным отраслевым наукам таких, как Абжанова С.Т., Басин Ю.Г., Беккина Р.И., Белых В.С., Губина Е.П., Долинской Н.В, Карагусова Ф.С., Курбатова Р.А., Ломакина Д.В., Мороз С.П., Сулейменова М.К., Суханова Е.А.  Олейник О.М., Шиткиной И.С.и др.

Нормативную и эмпирическую основу исследования  составили нормативно-правовые и подзаконные акты Российской Федерации и Республики Казахстан, законодательства иных стран.

Научная новизна исследования заключается в том, что этой работе проведен комплексный анализ организации корпораций исламского банкинга на примере России и Казахстана, разработан универсальный понятийный аппарат, сформулированы рекомендации по совершенствованию действующего законодательства.

Наиболее значимые теоретические и практические выводы нашли отражение в следующих положениях, выносимых на защиту:

1)       исламский банкинг – это вид предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с банковским законодательством с учетом норм мусульманского права, основанной на участии в прибылях и убытках своих клиентов. При осуществлении исламского банкинга необходимо руководствоваться не только положениями национального законодательства, но и нормами мусульманского права. Данное положение является одним из условий отличия от традиционной формы финансирования. Следует больше внимания уделять изучению норм мусульманского права и подготовке соответствующих кадров. Но при этом нельзя отграничить общее мусульманское право от соответствующих разделов, частей шариата.

2)       исламский банк в процессе осуществления своей деятельности в обязательном порядке обязан уплачивать очистительный налог – закят в размере 2,5% от годовой прибыли. Стоит отметить, что данная обязанность на него возлагается не законодательными актами, в силу именно наличия в нем религиозной принадлежности.

3)       исламскому банку присущи те признаки корпоративной формы, которые соответствуют банкам второго уровня либо кредитным организациям. Следовательно, данные положения не будут противоречить корпоративному, банковскому законодательству страны, где будет создаваться исламский банк.

4)       наличие шариатского совета является одним из обязательных признаков для осуществления предпринимательской деятельности в форме исламского банкинга. Наличие данного органа будет подтверждать, что исламский банк в своей деятельности руководствуется не только законодательством, но и нормами шариата.

5)       развитие исламского финансирования будет способствовать становлению Москвы как международного финансового центра, а Алматы как регионального центра исламских финансов, и определять стратегию развития в международной исламской финансовой архитектуре;

6)       введение принципов исламского финансирования позволит России и Казахстану дополнительно привлекать инвестиции в свои экономики из стран Арабского и мусульманского мира.

Структура диссертации определяется целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения,  3 глав, заключения, списка использованной литературы и приложений к диссертации. В первой главе рассматриваются сущность и особенности осуществления исламского банкинга. При этом глава состоит из следующих параграфов: требования, предъявляемые к осуществлению исламского банкинга  и договоры участия в прибылях и убытках партнеров. Во второй главе исламский банк рассматривается как корпорация. В первом параграфе рассматриваются публично-правовые требования для осуществления исламского банкинга; органам управления и Шариатскому Совету в исламском банке посвящен второй параграф. В третьей главе определяется место исламского банкинга в банковской системе России и Казахстана. В параграфах по отдельности рассматриваются становление и развитие исламского банкинга в России; совершенствование законодательства об исламском банкинге в Казахстане.

ГЛАВА 1. СУЩНОСТЬ И ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ИСЛАМСКОГО БАНКИНГА

§ 1. Требования, предъявляемые к осуществлению исламского банкинга

Для определения термина, так называемого, как «исламский банкинг», осуществляемого на основе принципов мусульманского права независимо от того является ли ислам преобладающей религией на соответствующей территории, регионе, страны, необходимо дать определение предпринимательству и выделить его особенности.

Предпринимательство есть способ хозяйствования, который в результате многовековой эволюции утвердился в экономике развитых стран. Первоначально предпринимателями называли предприимчивых людей, действующих на рынке, или просто людей энергичных, азартных, склонных к рискованным операциям. В дальнейшем к предпринимательству стали относить любую деятельность, направленную на увеличение прибыли и не запрещенную законом. Предпринимательство развивалось сложно, сопровождалось и сопровождается бесконечным процессом возникновения и разрешения многочисленных противоречий. Его первые ростки начали пробиваться вместе со становлением рыночных отношений. Однако возникновение предпринимательства как оформившегося устойчивого явления относят к XVII в[2].

Постепенно и в науке стала выделяться особая область познания — теория предпринимательства[3]. Выработанная учеными периодизация этой теории отражает динамику реального предпринимательства.

Начальный этап предпринимательства охватывает в начале XVIII — конце XIXв. Он отмечен отсутствием целостной самостоятельной системы взглядов на предпринимательство. Р. Кантильон был первым, кто обратил внимание на новое явление и ввел в оборот само понятие «предприниматель», т. е. человек, который способен выполнять функцию, отличную от собственника. Позднее в работах А. Смита, Д. Рикардо, К. Маркса предприниматель определяется как функционирующий в процессе воспроизводства капиталист. Его роль заключается в присвоении прибыли, созданной рабочей силой[4].

Первым российским автором, исследовавшим предпринимательство, можно считать И.Т. Посошкова, издавшего в 1724 г. свой знаменитый предназначавшийся императору труд — «Книгу о скудости и богатстве». В этой работе И.Т. Посошков рассматривает предпринимательство в качестве решающего условия социально-экономического развития России, повышения благосостояния государства и его граждан, как главный элемент гражданского возрождения России и источник сильной государственной власти. Рост реального российского предпринимательства в те годы проходил под определяющим влиянием трех факторов: введения в 1653 г. первого Торгового устава, преобразований во время царствования Петра I, отмены крепостного права в 1861 г.

После отмены крепостного права особенно заметное позитивное влияние на предпринимательство оказали два события.

Во-первых, меры по дальнейшему преодолению неравенства сословий в правах на занятие предпринимательской деятельностью. Согласно Положению от 8 января 1863 г. «О пошлинах на право торговли и других промыслов» остались только две купеческие гильдии. Классификация промышленных предприятий стала проводиться по экономическим признакам: техническому оборудованию и числу рабочих[5].

Во-вторых, меры по инициированию процесса становления и развития банковской системы. Данный процесс сопровождался строгим правительственным контролем над банковским делом. Это нашло выражение, прежде всего, в том, что правительством утверждались уставы банков, где определялись виды деятельности, которой мог заниматься банк, порядок ведения учета и отчетности. Характерно, что банки функционировали на основе принципа гласности. В частности, они были обязаны периодически публиковать информацию о состоянии своих счетов и об итогах работы за год. В середине 80-х гг. были определены процедуры закрытия банков в случае потери ими всех или части своих капиталов[6].

Второй этап — от начала до середины XX в. — характеризуется появлением целостных концепций предпринимательства. Первым сделал попытку определения предпринимательства как основного фактора экономического развития, основанного на нововведениях, И. Шумпетер, рассматривавший предпринимательство в качестве инновационной деятельности. Право собственности на имущество не является для него признаком предпринимателя. И. Шумпетер подчеркивал, что массовое появление предпринимателей служит единственной причиной подъема экономики. Подобной точки зрения придерживались и некоторые другие авторы. В частности, И. Тюнен определяет предпринимателя как претендента на рискованный и непредсказуемый доход. Ф. Найт, развивая концепцию И. Тюнена, определил предпринимательскую прибыль как доход за несение бремени неопределенности[7].

В Советском Союзе после Октябрьской революции 1917 г. проблемы предпринимательства находят свое отражение в работах В.И. Ленина, И.В. Сталина, Н. И. Бухарина, где оно рассматривалось как угроза социалистическому строю. Одновременно допускалось развитие социалистической предприимчивости и социалистического соревнования как факторов успешного хозяйствования[8].

Третий этап начинается с 60-х гг. XX в. и продолжается по настоящее время. Он характеризуется всесторонней разработкой концепции предпринимательства как основного фактора рыночных процессов. В исследованиях Л. Мизеса, Ф. Хайека, И. Кирцнера и других предпринимательство объясняется как реакция предпринимателя на потенциальные источники выгоды. Сущность предпринимательства рассматривается с разных позиций — экономической, социальной, управленческой, личностной[9].

В экономической литературе выделяются три основные функции предпринимательства. Первая функция — ресурсная. Для любой хозяйственной деятельности необходимы экономические ресурсы — факторы производства. К ним относятся, естественные ресурсы — земля, полезные ископаемые, леса и воды. Важными являются инвестиционные ресурсы — машины, оборудование, инструменты, транспорт, другие средства, используемые для производства товаров и услуг и доставки их потребителю, а также собственно финансовые ресурсы. Третий вид ресурсов — это человеческие трудовые ресурсы. Они определяются качественным и количественным составом рабочей силы, ее квалификацией, специализацией, уровнем занятости и т.п.

За последнее время в теории и на практике все чаще акцент делается на значимости еще одного ресурса — предпринимательской способности. Предприниматель, берущий на себя инициативу новаторского, нетрадиционного соединения факторов производства — земли, капитала, труда, — способствует росту производства товаров и услуг, повышению эффективности экономики. Добивается он этого, осуществляя вторую функцию предпринимательства — организаторскую. Предприниматель использует свои способности, чтобы обеспечить такое соединение и комбинирование факторов производства, которое наилучшим образом приведет к достижению цели, получению высокого дохода.

Третья функция предпринимательства — творческая, связанная с новаторством. Ее значение особенно возрастает в условиях современного научно-технического прогресса. В связи с усилением функции, связанной с инновациями, создается новый экономический климат для предпринимательства. Растет рынок научно-технических разработок, или венчурного предпринимательства, занятого внедрением новинок техники и технологий. Развивается информационная инфраструктура предпринимательства, расширяется доступ к полезной информации, укрепляются патентно-лицензионные службы, сеть банковских информационных данных, накапливаемых с помощью электронно-вычислительной техники. В развитых странах делается ставка на информационный бизнес (Япония), на новые технологии (Германия, Франция), на наращивание интеллектуального потенциала (США).

В юридической литературе даются разные определения предпринимательства. По мнению, Губина Е.П: «предпринимательство – такая система хозяйствования, при которой главным ее субъектом является предприниматель, как движущая сила, посредник. Он рационально соединяет материальные и людские ресурсы, организует процесс воспроизводства и управляет им на основе предпринимательского риска, экономической ответственности за конечный предпринимательский результат – получение прибыли»[10]. По мнению Белых В.С. «предпринимательство – это вид человеческой деятельности. Наряду с извлечением прибыли для субъектов предпринимательской деятельности принципиальное значение приобретает также вопрос о создании собственного дела (бизнеса), в рамках которого осуществляются производство товаров, выполнение работ, оказание услуг»[11].

В российском законодательстве не дается легального определения «предпринимательства». Но стоит отметить, что данный термин раскрывается через «предпринимательскую деятельность».  В абзаце 3 п.1 ст. 2 ГК РФ «… предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». Стоит отметить, что отдельный законодательный акт о предпринимательстве отсутствует.

В Казахстане кроме Гражданского кодекса, который является главным законодательным актом, регулирующим рыночные отношения, есть и специальное законодательство о предпринимательстве – Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г[12]., систематизировавший нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, и объединивший их в едином законодательном акте. По мнению Мороз С.П. «такое соотношение способствует единообразному применению правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, и свидетельствует о единстве частно-правового регулирования»[13].

Как отмечает Лаутс Е.Б. «банк – это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности банковские операции по привлечению, размещению средств физических и юридических лиц, а также по ведению их банковских счетов»[14].

Далее автор дает понятие и банковской деятельности, которая является «предпринимательской деятельностью кредитных организаций и Банка России, состоящая в осуществлении ими банковских операций как исключительного вида деятельности»[15].

Деятельность по осуществлению исламского банкинга также основана на предпринимательстве, где конечный результат – это получение прибыли. Отличительная особенность от традиционной банковской деятельности, выражается в том, что исламский банкинг подразумевает участие не только в прибылях, но и убытках своих контрагентов, партнеров.

Следует отметить, что религия как мировоззрение оказало огромное влияние на развитие всей человеческой цивилизации. Свой вполне определенный отпечаток она наложила на все аспекты как духовное,  экономической, общественной так и правовой жизни людей. По мнению, Ларионова А.Д. и  Д.А. Аль-Шарарейха, исламская экономика неразрывно вплетена в ткань мусульманского общества, и на нее оказывают огромное воздействие, как общие исламские морально-этические нормы, так и прямые указания, содержащиеся в Коране и Сунне[16].  Рассматривая источники мусульманского права можно выделить основные источники фикха[17] (усулюль фикх), которые являются корнями фикха.

Прямое значение араб­ского слова shari’a является «путем к источнику жизни», к которому призывает Священный Коран и хадисы (подлинная традиция). Му­сульмане не могут, на самом деле, разделить свое поведение в религиозные и светские измерения, и их действия всегда связываются с шариатом[18].

Мусульманское право, таким образом, воплощает направляющий набор обязанностей и методов, включая вероисповедание, мо­литву, манеры и нравы, брак, наследование, преступление и коммерческие сделки.

Уникальная легитимность Священного Корана исходит из того, что он является про­явленным желанием Бога, который в определенной точке в истории обнаружил это для человечества через его Пророка Мухаммада (с.а.с); также как этот закон не опирается на власть любого земного законодателя. Его происхождение, в дополнение к Священ­ному Корану, должно быть найдено в суждениях, данных самим Пророком (с.а.с), отражая применение правил, принципов и судебных запретов, уже изложенных в Священном Коране. По происшествии столетий, эти правила превратились в полную систе­му закона, как общественного, так и частного, так же как и предписания для религи­озной практики.

Так же, как ислам регулирует и влияет на все другие сферы жизни, таким же образом он управляет ведением бизнеса и торговли. Стоит отметить, что основные принципы закона установлены в четырех корневых сделках:

1)  продажи (бай), передача права собственности или предмета собственности для рассмотрения;

2)  наем (иджара), передача права пользования собствен­ностью для рассмотрения;

3)  подарок (хиба), бесплатная передача предмета собствен­ности;

4)  ссуда (ариях), бесплатная передача права пользования собственностью.

Эти основные принципы затем применяются к различным определенным сделкам, например: залога, депозита, агентства, гарантии, назначения, аренды земли, материальных фондов (религиоз­ные или благотворительные учреждения — вакфы) и товарищества, которые играют важную роль в исламском финансировании и формируют основу исламской банковской практики[19].

Чтобы со­ответствовать исламским правилам и нормам, пяти религиозным столпам (свидетельство веры, совершение молитвы, уплата закята, совершение хаджа, держать пост), необходимо следовать и поведению при заключении сделок:

а)       риба запрещена во всех сделках;

б)       бизнес и инвестиции предпринимаются на основе халал (юридической, разрешенной) деятельности;

в)       майсир (азартная игра) запрещена и сделки должны быть свободными от гарар (спе­куляция или необусловленная неопределенность);

г)        закят должен быть заплачен банком, чтобы принести пользу обществу (здесь прослеживается и социальная сторона банковской деятельности);

д)       все действия должны соответствовать исламским принципам, со специальным сове­том шариата для надзора и консультирования банка по вопросу приемлемости сделок[20].

Эти пять упомянутых выше элементов дают исламскому банковскому делу и финансам их отличительную религиозную идентичность, которые необходимо более подробно раскрыть.

Риба и его запрет.

Возможно, самым далеко идущим и спорным аспектом исламской экономики, в рамках его пос­ледствий с западной точки зрения, является запрещение кредитного процента (риба). Оплата риба и взимание процентов, как происходят в обычной банковской системе, явно запрещены Священным Кораном, и таким образом, инвесторы должны быть компенсированы другими средствами. Далее заявлено в Священном Коране, что те, кто игнорирует запрещение кредитного процента, находятся в состоянии войны с Богом и Его Пророком Мухаммадом (с.а.с.).

Исследовав данный вопрос можно заметить, что запрещение риба упомянуто в четырех различных аятах в Священном Коране. Это — Сура Аль-Рум; Сура Аль-Ниса; Сура Аль-Имран; Сура Алъ-Бакара[21].

Запрет на процент также процитирован в определенных рамках в хадисах или сунне.

Из этого следует, что данный запрет является центральным во всей системе исламского финансирования.

В обычной банковской системе финансовое посредничество осуществляется через кредитование, и временная стоимость денег встроена в процентные платежи, осуществляемые заемщиком. С исламской точки зрения, эта практика есть риба, которая недвусмыс­ленно осуждается.

Автору показалось интересным точка зрения персидско-арабского ученого Рази, который сформулировал некоторые причины относительно запрещения риба:

1. Риба всего лишь изымает из чьей-то собственности без какой-либо обратной ценности, в то время, как, согласно высказыванию Пророка Мухаммада (с.а.с.), собственность человека незаконна для другого, как и его кровь. Утверждается, что риба должна быть законной для кредитора взамен использования денег и прибыли, которую должник получает из этого.

2. Риба запрещена, поскольку она препятствует тому, чтобы люди принимали участие в активной профессиональной деятельности. Богатый человек, если он получает доход через риба, зависит от этих легкодоступных средств и оставляет идею стараться и заработать на свою жизнь посредством торговли или промышленности, что служит задержке прогресса и процветания людей.

3. Контракт с рибой приводит к напряженным отношениям между одним человеком и другим человеком. Если это сделано незаконно, не будет никакой трудности в кре­дитовании и возврате того, что был представлено, но если это делается законно, то люди, чтобы удовлетворить свои желания, заимствуют даже по завышенной процент­ной ставке, что приводит к трению и конфликту и лишает общество ее благонамерен­ности.

4. Контракт с рибой является таким приспособлением, что позволяет богатым брать из­лишек над основной суммой, который незаконен и против справедливости и капитала. Как следствие этого, богатые становятся все более богатыми и бедные – все более бедными[22].

5. Незаконность рибы доказана текстом Священного Корана и это не столь необходи­мо, что люди должны знать причины этого. Мы должны отказаться от этого как неза­конного, хотя мы не знаем причины[23].

При этом мусульманские ученые выдвинули тезис о том, что намного более справедливо иметь разделение прибыли и убытков:

— поставщик капитала обладает правом на вознаграждение, но эта награда должна быть соразмерной с риском и вовлеченными усилиями и, таким образом, управлять­ся через доход на индивидуальный проект[24].

— разделение прибыли легитимно, и приемлемость этой практики обеспечила основу для раз­вития и реализации исламского банковского дела.

Банковская система, в которой процент не разрешается, может показаться странной для тех, кто знаком только с обычной практикой западного банковского дела. В этом отноше­нии, необходимо отличать между выражениями «процентная ставка» и «норма прибыли». Принимая во внимание, что ислам ясно запрещает процентную ставку, он не только разрешает, а скорее всего, поощряет торговлю и мотивацию к прибыли. Различие в том, что в тор­говле всегда есть риск потери или низкой доходности. То, чего опасаются, является гаран­тированной процентной ставкой: заранее согласованный, фиксированный доход или сум­ма за пользование деньгами[25].

Следующей немаловажной особенностью исламского бизнеса является – это осуществление предпринимательства в разрешенных, с точки зрения шариата, сферах.  Сле­довательно, исламские банки не могут финансировать деятельность или запрещенные предметы (т.е. признанные как харам) в исламе. Кроме того, поскольку удовлетворение материальных потребностей обес­печивает религиозную свободу для мусульман, исламские банки поощряются в установлении приоритета для производства существенных товаров, которые удовлетворяют потребности большинства мусульманского сообщества.

К деятельности запрещенной исламом можно отнести:

1)  операции традиционных финансовых институтов и деятельность, основанная на процентом вознаграждении (риба);

2)  традиционное страхование;

3)  получение дивидендов от инвестиций не соответствующих стандартам халал (по ценным бумагам, не одобренным шариатом);

4)  азартные игры;

5)  производство оружия и боеприпасов;

6)  производство и продажа продуктов питания и напитков не соответствующих халалу, таких как ликер, мясо животного зарезанного не в соответствии с исламом;

7)  организация и проведение аморальных развлечений, таких как концерты, пабы, диско и караоке центры;

8)  производство, продажа и распространение сигаретной продукции;

9)  деятельность отелей;

Гарар и майсир. Важной особенностью, осужденной исламом, являются экономические сделки, вклю­чающие элементы спекуляции, гарар (буквально «опасность»). Если такие понятия, как риба и майсир осуждены в Священном Коране, то гарар осуждается хадисами. К примеру, Пророк Мухаммад (с.а.с.) запретил про­давать то, что не находится в момент заключения сделки в наличии у продавца: «Не покупайте рыбу в море, потому что в такой сделке есть неопределенность»[26].

Пророк объявил недопустимыми многие контракты по причине наличия в них элемента гарара, — например, некоторые разновидно­сти договора купли-продажи, известные еще в доисламские времена:

1)  хабал ал-хабала. Предметом договора выступала верблюдица, еще находившаяся во чреве своей матери;

2) муламаса. По условиям данного договора покупатель был обя­зан приобрести товар (обычно — ткань), если он до него дотронул­ся, — без предоставления ему возможности со стороны продавца ознакомиться со свойствами приобретаемой вещи;

3) мунабаза. Продавец бросал ткань покупателю и тем самым осу­ществлял ее продажу, не давая покупателю рассмотреть товар;

4) музабана. Продавец и покупатель производили бартерный обмен неэквивалентными друг другу товарами. Например, урожай незрелых фиников предоставлялся в обмен на обещание вернуть в будущем урожае

спелые финики, причем не обязательно в том же объеме;

5) хассат. Исход сделки определялся киданием камня. Например, при продаже ткани покупателя просили бросить камень. Тот кусок, на который падал камень, и продавался покупателю по особой цене; и др[27].

Все эти договоры были запрещены, поскольку ориентировались на случай. Покупатель часто даже не имел представления о качестве и (или) количестве проданного товара.

Смысл запрещения гарара во всех вышеперечисленных догово­рах — предотвратить несправедливое преобладание одной стороны над другой (принцип справедливости). Очевидно, что любому виду предпринимательской деятельности сопутствуют риск и неопределенность.

Следует отметить, что мусульманское право воз­никло и развивалось прежде всего как право, регулирующее торговые отношения. Более того, шариат не признает тех сделок, где хотя бы одна из сторон получает прибыль без вложения труда или капитала. Например, один из веских аргументов, направленных против ссудного процента, состоит в том, что заимодавец, рискуя в меньшей степени, чем заемщик, претендует на гарантированную прибыль за счет последнего.

Среди мусульманских юристов немало и тех, кто считает, что су­ществуют так называемые допустимый гарар и чрезмерный гарар. В соответствии с общепринятой в современном мусульманском праве классификацией выделяются следующие виды, или, точнее, степени гарара:

1) избыточный гарар {ал-гарар ал-касир) — делает любой договор недействительным;

2)  незначительный гарар (ал-гарар ал-йасир) — допустимый гарар;

3) промежуточный гарар {ал-гарар ал-мутавассит) — находится между этими двумя.

Правоведы всех основных школ согласны, что гарар лишает до­говор законной силы, если он (гарар) носит существенный характер, т.е. является присущим самой природе договора[28].

Можно выделить некоторые виды сделок с элементом избыточ­ного гарара, являющихся незаконными с точки зрения шариата:

— продажа неизвестных товаров (например, содержания закрытой коробки) или известных товаров по несоответствующей цене;

— продажа товаров, которые продавец не может вручить (напри­мер, еще не родившегося теленка, находящегося в утробе, продавае­мого отдельно от матери);

— продажа товаров без их точного описания (например, продажа не установленного точно набора одежды в магазине);

— продажа товаров без определения фактической цены (например, продажа по текущей цене);

— постановка срока исполнения договора в зависимость от на­ступления неизвестного и (или) маловероятного события (например, прибытия другого лица, если время прибытия точно неизвестно);

— продажа безнадежно больного животного или товаров в трюме утонувшего корабля;

— продажа товаров на основе ошибочного описания;

— продажа товаров без их предварительной проверки; и др.

Майсир. Изначально майсир (в буквальном переводе с арабского — «азартная игра») представлял собой азартную игру, которая была довольно попу­лярна в доисламские времена. Суть игры состояла в следующем. Всеми участниками игры в складчину (в равных долях) покупался верблюд. Его забивали, а мясо резали и делили на части. Затем бралось столько же стрел, сколько было кусков мяса, и на каждой стреле писалось на­звание той или иной части тела убитого животного. Лучшим считался горб, худшим — копыто. Далее участники игры тянули стрелы. В выи­грыше оставался тот, кто вытягивал стрелу с названием хорошей части тела верблюда, проигрывал же тот, кто вытягивал худшую часть.

В отличие от гарара, майсир полностью отвергается исламом: «О те, которые уверовали! Воистину, опьяняющие напитки, азартные игры, каменные жертвенники (или идолы) и гадальные стрелы являются скверной из деяний сатаны. Сторонитесь же ее, – быть может, вы преуспеете.» (5:90)[29]. В Коране дается объяснение запрещения азартных игр: «Они спрашивают тебя о вине и азартных играх. Скажи: «В них есть большой грех, но есть и польза для людей, хотя греха в них больше, чем пользы». Они спрашивают тебя, что они должны расходовать. Скажи: «Излишек». Так Аллах разъясняет вам знамения, – быть может, вы поразмыслите»[30] (2:219); «Воистину, сатана при помощи опьяняющих напитков и азартных игр хочет посеять между вами вражду и ненависть и отвратить вас от поминания Аллаха и намаза. Неужели вы не прекратите?»[31] (5:91). Иными словами, майсир и другие азартные игры, подобно употреблению вина, запрещались не сразу, а поэтапно. Поначалу законодатель признавал, что в них есть некоторая польза для общества, но подчерки­вал, что вред больше пользы, и только спустя некоторое время полностью запретил их. Постепенность в запрете азартных игр объясняется чем, что данный порок был широко распространен среди арабов и для его искоренения требовалась большая подготовительная работа.

К майсиру может относиться и доход, полученный от игры в ру­летку, и выигрыш по лотерейному билету, и получение прибыли по деривативным сделкам (фьючерсы, свопы) и т.п.

В результате подобной деятельности, которая является не более чем азартной или финансовой игрой, средства не проходят процесс производительного использования и соответственно не делают обще­ство богаче в реальном выражении.

Закят  — обязательные при определенных условиях финансовые, а также иные отчисления, производимые раз в году в пользу малоимущих и социально не защищенных групп граждан.

Собственность имеет социальную функцию в исламе и должна использоваться в пользу общества. Кроме того, есть божественная обязанность работать. Социальная справедливость – результат организации общества на исламских социальных и юридических предписаниях, включая занятость производитель­ных трудовых и равных возможностей при приеме на работу, таким образом, что все могут использовать все свои способности в работе и получить заслуженные награды от этих ра­бочих усилий.

Главная цель здесь состоит в том, чтобы смягчить социальные различия в обществе и позволить бедным вести нормальную, духовную и материальную жизнь в достоинстве и удовлетворенности.

Закят – самый важный инструмент для перераспределения богатства. Эта раздача милостыни – обязательный налог, который составляет один из столпов ислама[32].

Общепри­нятая ставка закят — 2.5% оценка на активы, содержащиеся в течение полного года (после изначального исключения – нисаб). Он выплачивается ежегодно со всех денежных единиц (валют), золота и серебра. При этом, все это в совокупности должно равняться стоимости 84,8 г золота. Цель – передать доход от богатых бедным. Следовательно, в странах, где закят не собирается государством, каждый исламский банк или финансовые организация должны установить закят фонд для того, чтобы собрать фонды и распределить их исключительно нуждающимся непосредственно или через другие религиозные учреждения. Стоит отметить, что данный механизм применяется не к начальному капиталу банка, а на прибыль.

Исламские банки, как и другие традиционные банки, привлекают финансовые ресурсы от физических и юридических лиц и направляют их организациям, которым необходимо внешнее финансирование для поддержки их производственной деятельности.

Таким образом, исламские банки выполняют те же функции финансового посредничества что и традиционные банки. Основное различие между исламскими банками и традиционными банками в том, как эти функции выполняются, т. е. как они увеличивают финансовые средства и как они их используют.

Мусульманский ученый доктор Аусаф Ахмад подробно раскрыл источники финансирования исламских вкладов[33]. Хорошо известно, что банки принимают депозиты с различными сроками погашения, с различными процентными ставками по каждому виду. Исламские банки не платят проценты по вкладам и можно выделить различные виды депозитов:

1)       текущие счета. Все исламские банки работают с текущими счетами клиентов, как и традиционные банки. Эти счета определяются как счета «до востребования», «вклады на предъявителя», «без уведомления банка». Банк гарантирует полный возврат денежных средств по первому требованию клиента. Банк может использовать эти средства в своей коммерческой деятельности на свой страх и риск. Так как все риски несет банк, вкладчики не имеют права на какую-либо долю в прибыли, полученной банком.

2)       сберегательные счета. В исламских банках появились четыре различных метода операционных сберегательные счетов:

— сберегательные вклады, которые принимаются на принципе целевого назначения – вкладчиком дается банку разрешение на использование средств на свой страх и риск, но при этом банки гарантируют полный возврат вкладов и прибыли после совместного использования средств;

— сберегательные вклады, которые принимаются с разрешением вложения их и разделением прибыли в согласованном порядке за период, в котором сохраняется минимальный остаток;

— сберегательные вклады кард хасан (благотворительный кредит) от вкладчиков банку и предоставление им материальной или нематериальной выгоды;

— сберегательные вклады, принимаемые в инвестиционный фонд и рассматриваемые в качестве инвестиционных вкладов. В основном, вкладчики получают право на отзыв вклада без предварительного уведомления банка, при этом клиенты не имеют права на долю в прибыли за отчетный период, в котором сделан отзыв.

3)       инвестиционные счета. Инвестиционные счета исламских банков аналог термина «депозиты» в традиционной банковской системе. Эти счета могут быть открыты как физическими лицами, так и юридическими на любой указанный период. Вкладчики не получают какого-либо процента. Вместо этого, они имеют право на долю в фактической прибыли, получаемой от инвестиционной деятельности банка. Прибыли являются общими для вкладчиков в согласованной доле в зависимости от суммы своих вкладов.

4)       общие инвестиционные счета. Некоторые исламские банки использовали общие инвестиционные счета. Инвестиционный фонд принимает форму общего счета инвестиций, в которых инвестиционные вклады имеют различные сроки погашения. Они не привязаны к какому-либо конкретному инвестиционному проекту, но используются в различных финансовых операциях банка. Прибыль распределяется в конце периода на пропорциональной основе.

5)       лимитированный период инвестиционных депозитов. Некоторые исламские банки также принимают инвестиционные вклады в течение указанного периода, который определяется по взаимному согласию между вкладчиком и банком. Вклад прекращает свое существование в конце периода, но доходы распределяются и учитываются в конце финансового года.

6)       неограниченный период инвестиционных депозитов. Эти инвестиционные депозиты автоматически возобновляются без указания срока. Они могут быть прекращены путем определения указанного срока с предварительным уведомлением банка. Невзимание или увеличение суммы вклада допускается в течение этого периода. Прибыль рассчитывается и распределяется в конце финансового года.

7)       специализированные инвестиционные вклады. Некоторые исламские банки развивают схемы инвестиционных вкладов с особым разрешением инвестировать в конкретные схемы или конкретные продукты. Прибыль активности распределяется между вкладчиком и банком. В таком случае, банк работает в качестве агента инвестора. Он может согласиться выполнить эту функцию за согласованную плату или может отказаться иметь долю в прибыли.

Российский и казахстанский законодатель находят общие подходы к регулированию банковской деятельности, направленной на осуществление операциями банками. Осуществляя какую-нибудь операцию, банк, тем самым реализует предпринимательскую услугу, направленную на извлечение прибыли. Следовательно, банк обслуживая своих клиентов извлекает свою выгоду.

Ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»[34] (далее – Закон РФ о банках) выделяет перечень банковских операций и сделок, осуществляемых кредитной                                         организацией, на основании выданной лицензией. Но при этом кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. При наличии лицензии Банка России и в случаях предусмотренных законодательными актами разрешается деятельность кредитной организации на рынке ценных бумаг.

Ст. 30 Закона РК о банках выделяет перечень осуществляемых банками банковских и иных операций[35].

По мнению Баймуратова У. «структуру банковских операций и банковской деятельности можно построить следующим образом:

1)    относятся к банковской операции;

2)    к банковским операциям не относятся;

3)       вправе осуществлять на наличии лицензии уполномоченного органа;

4)       осуществление предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг»[36].

При этом стоит отметить, что данные операции распространяются на деятельность исламских банков в части, не противоречащей требованиям к деятельности исламских банков, указанным в ст. 52-1 Закона РК о банках.

Для осуществления данных операций и осуществления банковской деятельности необходимо положительное одобрение совета по принципам исламского финансирования. Как отмечает Айткожин К. «к банковским операциям исламского банка относятся следующие операции:

1)   прием беспроцентных депозитов до востребования физических и юридических лиц, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

2)  прием инвестиционных депозитов физических и юридических лиц;

3)  банковские заемные операции: предоставление исламским банком кредитов в денежной форме на условиях срочности, возвратности и без взимания вознаграждения;

4)  финансирование предпринимательской деятельности в виде:

финансирования торговой деятельности в качестве торгового посредника с предоставлением коммерческого кредита;

финансирования производственной и торговой деятельности путем участия в уставных капиталах юридических лиц и (или) на условиях партнерства;

5)    инвестиционная деятельность на условиях лизинга (аренды);

6)       агентская деятельность при проведении банковских операций исламского банка»[37].

Иными словами, в части введения в казахстанское банковское поле такого института как исламский банк, государство не делает какого-либо предпочтения в сторону либо традиционного банка, либо исламского.

При осуществлении операций и деятельности исламскими банками, присущих традиционным банкам, следует отметить, что осуществление такой деятельности разрешается, при условии, что здесь будет сохраняться принцип недопущения риба.

Таким образом, можно сделать вывод, о том, что исламский банкинг – это вид предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с банковским законодательством страны с учетом норм мусульманского права, основанной на участии в прибылях и убытках своих клиентов

§ 2. Договоры участия в прибылях и убытках партнеров.

Для ответа на вопрос о сущности договоров участия в прибылях и убытках, применяемых в своей деятельности исламскими банками, стоит определиться с понятиями «договор» и «контракт». В исламской практике финансирования больше применяется термин «контракт». Исторически так сложилось, что цивилистика больше оперирует термином «договор», вследствие чего в работе в дальнейшем будет применяться данный термин. Отметим, что по этому пути пошел и казахстанский законодатель, определяя официальное определение инструментам исламского финансирования как определенные разновидности гражданско-правовых договоров.

Стабильность банковского рынка имеет без преувеличения стратегическое значение для бесперебойного функционирования и эффективного развития экономики любой страны. В условиях рыночной экономики роль банков особенно велика. Банки являются определенной «кровеносной системой» в «организме государства», доставляя необходимые денежные средства в тот сектор экономики, который особенно в них нуждается. Стоит отметить, что и исламские банки со свойственной им отличительной природой, с их финансовыми инструментами и разработками, не должны оставаться в стороне при решении государством задач.

На сегодняшний день в мире существует более 300 исламских финансовых институтов более чем в 50 странах. Их совокупные активы превышают 750 млрд. долл., а ежегодные темпы роста составляют 10–15 %. По прогнозам аналитиков, сделанным до наступления мирового финансового кризиса, к 2015 г. исламские финансовые институты при темпах роста 10-15% в год должны будут сконцентрировать у себя капитал на сумму свыше 1

трлн. дол. Предполагается, что доля исламских финансовых услуг на финансовом рынке арабских стран Персидского залива достигнет к 2015 г. 50%. В Юго-Восточной Азии аналогичный показатель при существующих темпах роста составит от 15-25 %.

Анализируя деятельность между традиционной банковской системой и исламской банковской системой можно отметить что, процентная ставка в обычных банках установлена заранее. В исламских финансах процент заменен на договор, который часто принимает форму товарищества. Исламские банки обеспечивают вкладчиков финансовыми инструментами, которые привязаны к ак­тивам и называемые как мудараба и мушарака.

В этих мерах кредитования прибыль разделена между инвесторами и банком на определенном осно­вании. Концепция, разделяющая прибыль и убытки, подразумевает непосредственное отношение к рентабельности реальных инвестиций со стороны кредитора – исламский  банк. Само собой разумеется, что обычный банк заинтересован в рентабельности проек­та из-за беспокойства относительно потенциального невыполнения обязательств по ссуде. Однако, обычный банк делает акцент на получение процентных платежей по истечении определенного времени и, до тех пор пока это условие выполняется, собственная рента­бельность банка напрямую не подвергается воздействию, вне зависимости от того имеет ли проект высокий либо низкий коэффициент доходности.

В итоге мусульманские ученые приходят к выводу, что контракты с учас­тием в прибыли и убытках поддерживают большую стабильность на финансовых рынках. Заключение контрактов исламского финансирования стимулирует банки сосредоточиться на длительных сроках их отношений со своими клиентами.

Риба запрещается в исламе, но прибыли от торговли и производственных инвестиций поощ­ряются. Возражают не против выплаты прибыли, а против предопределенного платежа, который не является функцией прибыли и убытков, понесенных фирмой или предпри­нимателем.

Так как исламская финансовая система придает особое значение партнерству, этому способствует хадис Пророка Муахаммада (с.а.с.), где говориться, о том, «передают, что Абу Хурейра, да будет доволен им Всевышний Аллах, рассказывал, что Посланник Аллаха (с.а.с), поведал о том, что Всевышний Аллах сказал: «Если двое людей становятся деловыми партнерами, то Я становлюсь третьим и остаюсь с ними до тех пор, пока один из них не совершит мошенничество против другого. Если же один из них совершает мошенничество, то Я покидаю их»[38]. И данный хадис является основополагающим принципом в установлении партнерских отношений банка и клиента.

Стоит отметить, что исламская финансовая система основана на капитале компании и без каких-либо долгов: депозиты в банках не гарантируются по их номинальной стоимости, потому что выплата зависит от прибыли и убытков банка. Таким образом, с позиции обя­зательств, вкладчики подобны акционерам в компаниях с ограниченной ответственнос­тью, в то время как, с позиции активов, банк зарабатывает доход, который зависит от его доли в бизнесе, которому он помогает в финансировании.

В традиционной банковской системе, банк, открывая вклад, точно знает, когда он должен вернуть сумму внесенного вклада и начисленные по нему проценты[39].

Однако, в исламском банковском деле, вкладчики знают, что это реальный сектор, который определяет долю прибыли, который выдает ему банк, потому что с самого начала, и в любом состоянии дела, контракт между эти­ми двумя сторонами является разделяющим прибыль. Также, вкладчики ожидают полу­чать доход, который приравнивается к фактической прибыли по реальным инвестициям, включая вероятность ее отсутствия или убытков.

Из-за наличия в исламе так называемых «школ, мазхабов» имеются определенные различия во взглядах на тот или иной продукт исламского финансирования[40]. Вследствие  позиций внутри исламских правовых школ, относительная новизна самих инструментов исламского финансирования приводит к тому, что сфера ислам­ских финансов характеризуется относительно высокой правовой неопределенностью.

В такой ситуации похвальными и чрезвычайно полезными следует признать усилия организации бухгалтерского учета и аудита исламских финансовых организаций (далее – ААОИФИ)[41] по выработке унифицированных стандартов сделок, которые с одной стороны являются инструментом распространения знаний о применяемых стандартах, с другой — инструментом унификации сделок.

Стандарты сделок ААОИФИ не являются обязательными. Однако в силу хоро­шей проработанности и доступности, они охотно используются. Они дорабатываются, обновляются и пополняются стандартами по большему числу сделок.

Российское законодательство позволяет создать банк, который, за исключением кредитных и депозитных операций, может осуществлять следующие операции:

1)       расчетное обслуживание банковских счетов;

2)       инкассация денежных средств и кассовое обслуживание;

3)       купля-продажа иностранной валюты;

4)       выдача банковских гарантий;

5)       денежные переводы физических лиц;

6)       доверительное управление денежными средствами и иным имуществом;

7)       операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями;

8)       операции хранения документов и ценностей;

9)       профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг.

Учитывая нормативные ограничения, исламский банк может функционировать без кредитов и вкладов, но с проектным финансированием и инвестиционными счетами как инвестиционно-расчетный банк[42].

Теперь необходимо раскрыть договоры участия в прибылях и убытках исламского финансирования и как они соотносятся с правовой действительностью двух стран: России и Казахстана.

Мушарака (товарищество). В соответствии с договором мушарака, два или несколько лиц объединяют свои вклады в общий проект и создают компанию из принципа долевого участия[43]. Механизм разделения прибыли между участниками и доля каждого из них определяется сторонами в специальном договоре. В то же время убытки распределяются между сторонами пропорционально вложенного капитала, т.е. каждая сторона несет риск потери внесенного ей капитала в случае неудачи совместного предприятия.

В создаваемом мушараке владелец капитала имеет право вмешиваться в управление проектом и тем самым преодолеть негативные последствия информационной неосведомленности и сопутствующих рисков.

Мушарака бывает следующих видов:

1)    муфавада – участники партнеры вносят равные доли в совместное предприятие и обладают равным правом распоряжаться имуществом компании

2)    айнан – участники могут быть неравны в размере капитала, так и в полномочиях. Один из участников (мажоритарий) имеет большую долю в капитала и управляет делами компании, а другой (миноритарий), хотя формально имеет право участвовать в управлении, фактически не может влиять на принятие управленческих решений.

3)    постоянная мушарака – в течение всей деятельности компании пропорция участия партнеров в прибыли и убытках остается неизменной

4)    уменьшающая мушарака – одна или несколько сторон изначально декларируют свое намерение продать свою долю участия в компании при истечении определенного срока.

Анализируя мушараку с организационно-правовыми формами юридических лиц предусмотренных ГК РФ можно выделить общие черты с полным товариществом и коммандитным товариществом. Исламский банк в своей деятельности может вступать в договорные отношения с несколькими клиентами, создавая тем самым два и более юридических лица. Но п. 2 ст. 69 ГК РФ прямо определяет количество участия – один раз, что в принципе будет препятствовать деятельности исламского банка. Такая же ситуация прослеживается в коммандитном товариществе, инвестиционном партнерстве, за исключением некоторых особенностей:

1)       ограниченное количество участия в коммандитных товариществах – при мушараке исламский банк может быть участником нескольких проектов;

2)       по договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли – при мушараке в обязательном порядке создается отдельное юридическое лицо;

3)        стороны договора инвестиционного товарищества не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты – цель мушараки это привлечение дополнительных средств и лиц, при этом исламский банк обязан осуществлять рекламу своей деятельности

Мудараба (доверительное финансирование). Договор мудараба — это договор партнерства в получении прибыли, на ос­нове которого одна сторона (раббуль-маль) предоставляет капитал, а дру­гая сторона (мудариб) предоставляет свои предпринимательские способности (труд) для управления капиталом[44].

Виды договоров мудараба:

1)       Неограниченная мудараба – это договор, по которому вкладчик разрешает мударибу распоряжаться предоставлен­ными средствами без каких-либо ограничений. В таком случае мудариб имеет большую свободу в совершении торговых сделок и осуществлении предпринимательской деятельности, основываясь на доверии и своем деловом опыте.

2)       Ограниченная мудараба – это договор, по которому вкладчик ограничивает действия мудариба определенным местом их совершения или конкретным типом инвестиций, которые владелец капи­тала считает приемлемыми, но без чрезмерного ограничения мудариба в его деятельности.

Можно привести пример с банковской практики договор банковского вклада, когда одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке предусмотренных гражданским законодательством[45].

В банковских законодательствах России и Казахстана предусматривается, что сумма банковского вклада в обязательном порядке должна быть застрахована и гарантироваться возврат денежных средств с причитающимися процентами. При договоре мударабе не гарантируется возврат и прибыль от вклада. Прибыль зависит от предпринимательской направленности банка, возможности реализации проектов.

Следующим видом договора исламского финансирования можно выделить салам (авансовое финансирование). По договору салам одна сторона (банк) предоставляет другой стороне (исполнителю) определенную сумму, равную стоимости товара, а тот, в свою очередь, обязуется поставить к определенному сроку товар в соответствии с согласованной сторонами спецификой.  Данный вид можно сравнить с договором подряда. В договоре подряда подрядчик осуществляет изготовление вещи или оказание услуг, как правило, за свой счет, а на заказчика лежит обязанность получение вещи и уплата подрядчику вознаграждение. В соответствии с договором салям банк кредитует исполнителя; на него возлагается долговое обязательство, которое считается выполненным после сдачи банку изготовленного товара[46].

Стоит отметить, что для России и Казахстана, являющихся, сельскохозяйственными странами данный вид договора финансирования будет полезен для развития сельского хозяйства, следовательно, можно применять банкам и финансовым организациям задействованных именно в финансировании проектов в сельском хозяйстве.

Иджара (лизинг). По условиям договора иджара одна сторона (лизингодатель) приобретает и сдает в лизинг другой стороне (лизингополучателю) имущество как движимое, так и недвижимое на определенный срок. Данный договор практически не отличается от финансовой аренды и лизинга, предусмотренных гражданским законодательством.  Но при этом стоит отметить, что при договоре иджара лизингодатель и лизингополучатель не являются должником и кредитором, а выступают как равноправные партнеры[47].

В качестве разновидности договора иджара можно выделить иджара ва иктина – лизинг с последующим выкупом. Основное отличие от лизинга с последующим выкупом от операционного лизинга, в том что, со стороны клиента банка существует обязательство выкупить оборудование, здание к концу арендного периода. Он часто применяется для приобретения дорогостоящего оборудования, а также финансирования жилищного строительства.

Кард хасан (беспроцентный займ). Своеобразие договора кард хасан заключается в том, что заемщик по своему усмотрению может выплатить заимодавцу (кредитору) премию за предоставленные средства. По мнению Беккина, «кард хасан в деятельность исламских банков выполняет скорее идеологическую, чем экономическую функцию. Предоставление беспроцентных кредитов тем, кто в них нуждается, способствует росту благосостояния в обществе, сокращает пропасть между богатыми и бедными, что повышает доверие к исламским банкам у населения»[48].

В проекте Федерального закона N 47538-6  «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также отдельные законодательные акты РФ», находящейся на рассмотрении в Государственной Думе п. 4 ст. 809 определяется, что договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:

договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятьдесят тысяч рублей, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

предметом договора займа являются вещи определенного рода и качества[49].

Для того чтобы получить беспроцентный кредит в исламских банках, заемщик должен соответствовать определенным критериям: быть постоянным клиентом банка, проживать в той местности, в которой функционирует банк, обладать хорошей репутацией. Возможно также предоставление беспроцентного займа нуждающимся слоям населения.

Это только те основные договоры исламского финансирования, к которым прибегает исламский банк в своей деятельности. Как было замечено, некоторые разновидности договора иногда не всегда противоречат российскому законодательству, и действующие компании, осуществляющие свою деятельность на принципах шариата, применяют данные механизмы со своими клиентами.

Законодатель Казахстана принципы исламского финансирования предусмотрел договоры в ст. 52-6 закона РК «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон РК о банках), которые должны применять в своей деятельности исламский банк[50]. По моему мнению, некорректна позиция законодателя не указывать напрямую договоры, как это применяется в мировой практике исламских банков. Мурабаха называется как договор о коммерческом кредите, иджара – лизинг, мушарака – как договор о партнерстве.

В настоящее время в России можно отметить компании, осуществляющие исламское финансирование:

1)       Товарищество на вере «Юмарт Финанс»

2)       Финансовый дом «Амаль»

3)       Татарстанская международная инвестиционная компания

Стоит отметить, что данные организации образованы в форме полного товарищества и коммандитного товарищества. Гражданское законодательство позволяет им заключать между собой договоры, которые в общем виде ему не противоречили.

В России также имеются компании исламского банкинга, организованные как кредитные организации, например, как:

1)    Филиал «Мудариб» Экспресс банка

2)    Филиал «Восток-Капитал» ОАО «Эллипс Банк» — «исламское окно»

Стоит отметить, что исламский банк должен быть образован при российской банковской системе, как кредитная организация в организационно-правовой форме хозяйственного общества. Деятельность исламского банка должна также регулироваться банковским законодательством, с учетом специфики самого исламского банкинга, отрицающего такое понятие как «судный процент». Это продиктовано тем, что для комплексного его осуществления компании зачастую необходимо осуществлять отдельные банковские операции, то есть банковскую деятельность, как-то осуществление расчетов по поручению клиентов, банковских переводов, открытие и ведение счетов, обменные операции.

Поэтому исламский банкинг действительно является разновидностью предпринимательской деятельности, которые в силу обозначенных причин, реализуют специальные субъекты – банки, предпринимательская деятельность которых, даже не будучи банковской, подчиняется особым требованиям банковского законодательства (например, иные сделки, которые банки могут осуществлять в соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона РФ о банках).

Поэтому оптимальным способом организации исламского банкинга будет создание банка как специальной корпорации, подчиняющейся не только требованиям корпоративного и банковского законодательства, но и основанной на принципах исламсмкого финансирования.

ГЛАВА 2. ИСЛАМСКИЙ БАНК КАК КОРПОРАЦИЯ

§ 1. Публично-правовые требования для осуществления исламского банкинга

Наименование банка должно обязательно содержать в себе слово «банк» или производное от него слово. Ни одно лицо, не имеющее официального статуса банка, не имеет право именоваться «банком» или характеризовать себя, как занимающееся банковской деятельностью.

Как определяет Макарова О.А. понятие «специальные корпорации» и относит к ним «акционерные общества, которые оказывают финансовые услуги в широком смысле, т.е. привлекают денежные средства граждан и юридических лиц. Поэтому их деятельность сопряжена с большими рисками, и потому законодатель предъявляет их деятельности повышенные требования»[51].

При этом, в учебнике по корпоративному праву под редакцией И.С. Шиткиной отмечается, что «понятие специальных корпораций необходимо расширить за счет включения в него не только акционерных, но и всех хозяйственных обществ, осуществляющих деятельность в рассматриваемых сферах, постольку, поскольку предъявление к ним особых требований обусловлено не видом хозяйственного общества, а именно со спецификой деятельности таких корпораций:

1)       все они связаны с аккумулированием значительных ликвидных ресурсов, привлекаемых не только от профессиональных предпринимателей, но и от обычных граждан-потребителей;

2)       они функционируют на финансовом рынке, предоставляя соответствующие финансовые услуги, предметом которых являются активы, обладающие свойствами высокой мобильности;

3)       их деятельность является высокорискованной, и поэтому такие корпорации в большей степени подвержены опасности потери устойчивости»[52].

По состоянию на 1.05.2012 года в России зарегистрировано 975 кредитных организаций, из них – 915 осуществляют банковскую деятельность.[53]

По состоянию на 1.05.2012 года в Казахстане зарегистрировано 38 банков второго уровня[54].

Согласно принципу двухуровневого построения банковской системы Закон РФ о банках[55] определяет, что банковская система РФ включает в себя:

1)      Банк России – первый, верхний уровень

2)      кредитные организации, филиалы и представительства иностранных банков – второй, низший уровень.

Некоторые специалисты также относят ко второму уровню и Внешэкономбанк, а также некоммерческие кредитные организации в форме кооперативов  и микрофинансовые организации[56].

Среди законодательных актов, регулирующих банковскую деятельность в России необходимо выделить два закона:

1)           Федеральный закон от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Закон о Банке России)[57];

2)           Закон РФ о банках.

Стоит также отметить, что это не окончательный перечень законодательных актов регулирующих банковскую деятельность России. Сюда следует отнести законы регулирующие создание и прекращение юридических лиц, осуществление валютных операций, страхование вкладов физических лиц, законы, направленные против ограничения конкуренции и т.д. Для реализации задач стоящих перед Банком России (основным регулятором банковской деятельности) на практике  принимаются различного рода положения, инструкции и указания.

Банковская система – это включенная в экономическую систему страны единая и целостная (взаимосвязанная, взаимодействующая) совокупность кредитных организаций, каждая из них выполняет свою особую функцию, проводит свой перечень денежных операций и сделок, в результате чего весь объем потребностей общества в банковских услугах удовлетворяется в полной мере и с максимально возможной степенью эффективности[58].

Кредитная организация – это хозяйственное общество, которая осуществляет свою банковскую деятельность на основе разрешения (лицензии) Банка России. При этом кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество[59]

Анализируя казахстанское  банковское право и банковскую систему в целом можно отметить отличительные особенности от банковской системы России:

1)                казахстанское законодательство применяет в отношении банков термин «банк второго уровня»;

2)                банки второго уровня создаются в только форме акционерных обществ;

3)                уставный капитал для создания банка составляет 5 (миллиардов) тенге[60]. Это почти в 3 раза больше чем в России, что, по мнению диссертанта, является немаловажным фактором для функционирования банковской системы.

4)                до 1 апреля 2011 года для регулирования и надзора финансового рынка и  финансовыми организациями функционировало Агентство РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовыми организациями. Стоит отметить, что данный орган сейчас осуществляет свою деятельность как структура Национального Банка Казахстана.

5)                в связи с изменениями и дополнениями в Закон РК о банках в стране вводится понятие «исламский банк»[61]. Тем самым, Казахстан перешел с монистической модели на дуалистическую[62].

В соответствии с темой исследования исламскую финансовую систему, можно разбить на 3 группы:

1)      государства с монистической моделью;

2)      государства с дуалистической моделью;

3)      государства с традиционной моделью.

Можно выделить следующие основные признаки монистической модели развития исламских финансов:

1. Поэтапный или единовременный отказ всех банков в государстве от использования ссудного процента в своих операциях;

2. На сферу внешнеэкономических отношений в силу объективных причин запрет ссудного процента, как правило, не распространяется.

3. Запрет ссудного процента может быть установлен на законодательном уровне либо в виде специального закона, либо в виде подзаконного акта.

Дуалистическая модель характеризуется следующими важными признаками:

1. Государство оказывает политическую и иную поддержку исламским банкам и другим исламским финансовым институтам.

2. Традиционный и исламский финансовые секторы существуют параллельно.

3. Деятельность исламских финансовых институтов, как правило, регулируется специальным законом.

Именно дуалистическая модель позволяет участникам рынка сделать свой осознанный выбор в пользу традиционных или исламских финансов. В то же время, монистическая модель такого выбора участникам рынка не оставляет. При этом исламским финансовым институтам не требуется поступаться некоторыми принципами и методами финансирования по причине невозможности их применить в свете действующего законодательства — как это зачастую происходит при традиционной модели.

Дуалистическая модель доказала свою эффективность в странах со значительным мусульманским населением, стремящихся, чтобы их модели развития соответствовали исламу. Так, Турция, где долгое время за исламскими банками не признавалось особого статуса, после внесения поправок в законодательство и отнесения исламских банков к категории партнерских банков фактически перешла к дуалистической модели.

Третья группа стран фактически является переходной для некоторых государств со значительным мусульманским населением. Основными признаками традиционной модели являются:

1) отсутствие специального законодательства, регулирующего статус исламских финансовых институтов;

2) исламские банки рассматриваются в законодательстве либо как обычные банки, либо как небанковские кредитные организации;

3) в силу требований действующего законодательства исламские финансовые институты ограничены в возможностях применения различных исламских методов финансирования.

Банковская деятельность в Казахстане осуществляется на основании следующих нормативно-правовых актов:

1)                Закон РК от 30 марта 1995 года №2155-ЗРК «О Национальном Банке РК» (далее – Закон о Национальном банке)[63];

2)                Закон РК о банках.

Нормы закона РК о банках определяют, что организационно-правовая форма банков второго уровня должна быть создана в форме акционерных обществ[64].

Статья 3 п. 5-1 Закона РК о банках определяет, что исламский банк — банк второго уровня, осуществляющий банковскую деятельность, предусмотренную главой 4-1 закона РК о банках, на основании лицензии выданной уполномоченным органом либо Национальным банком.

Определяется основная сфера деятельности: исламский банк не вправе взимать вознаграждение в виде процентов, гарантировать возврат инвестиционного депозита или доход по нему, финансировать (кредитовать) деятельность, связанную с производством и (или) торговлей табачной, алкогольной продукцией, оружием и боеприпасами, игорным бизнесом, а также иные виды предпринимательской деятельности, финансирование (кредитование), которых запрещено советом по принципам исламского финансирования[65].

Следует отметить, что помимо исламского банка в казахстанском законодательстве появляется еще субъект предпринимательской деятельности – исламская специальная финансовая компания. Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461 «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон РК о ЦБ)[66] выделяет: «исламская специальная финансовая компания – юридическое лицо, создаваемое в организационно-правовой форме акционерного общества либо товарищества с ограниченной ответственностью и осуществляющее выпуск исламских ценных бумаг».

В отличие от исламского банка исламская специальная финансовая компания:

1)       создается в форме акционерного общества либо товарищества с ограниченной ответственностью;

2)       осуществляет выпуск исламских ценных бумаг;

3)       она не имеет право осуществлять деятельность, которая присуще исламскому банку, а именно, банковские операции, открытие инвестиционных депозитов и т.д.

Порядок создания кредитной организации – установленная нормативными актами последовательность действий, цель которой – получение права на осуществление банковской деятельности. Порядок создания кредитной организации установлен инструкцией Банка России РФ от 2 апреля 2010 г. №135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (далее – Инструкция №135-И)[67].

В России и в Казахстане имеются определенные особенности при создании и регистрации кредитной организации и банка. Во-первых, решение о создании принимается уполномоченным органом – Банком России и Национальным Банком. Во-вторых, сама регистрация осуществляется в общем порядке: Федеральной Налоговой службы РФ, министерством юстиции РК.

Стоит выделить общие этапы при создании кредиткой организации, выделяемых банковским законодательством России:

1)       запрос в Банк России учредителями кредитной организации о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного фирменного и сокращенного фирменного наименований (на русском языке);

2)       рассмотрение о возможности открытия кредитной организации Банком России;

3)           принятие решения Банком России о создании  и опубликование в «Вестнике Банка России»;

4)           регистрация кредитной организации в качестве юридического лица.

В итоге с момента получения лицензии кредитная организация считается созданной и приобретает право заниматься банковской деятельностью.

Процесс регистрации банков в Казахстане урегулирован Постановлением АФН РК от 30 апреля 2007 года №121 «Об утверждении Правил выдачи разрешения на открытие банка, а также лицензирования банковских и иных операций, деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемых банками (далее — Правила)[68].

Для получения разрешения на открытие банка учредители банка представляют в Национальный банк заявление на казахском или русском языках. При этом перечень документов для учредителей юридических и физических лиц подаются в раздельности:

Документы для учредителей — юридических лиц:

1)       сведения об учредителях, а именно, данные учредителя – его адрес (почтовый индекс, город, улица, контактный телефон);

сведения о государственной регистрации (наименование документа, номер, дата, кем выдан); вид деятельности; статус резиденства; данные руководителя юридического лица — учредителя (фамилия, имя, при наличии – отчество, дата рождения); сведения об образовании (учебное заведение, год окончания, специальность); сведения о трудовой деятельности; сведения о возникших в течение последних трех календарных лет у юридического лица – учредителя крупных финансовых проблемах, в т. ч. банкротство, консервация, санация: причины возникновения проблем и результаты решения; сведения, в которых учредитель банка – юридическое лицо является крупным акционером или владеет прямо и (или) косвенно десятью или более процентами долей участия в уставном капитале: 1) наименование, место нахождения и данные о государственной регистрации организации; 2) вид деятельности организации; 3) участие в уставном капитале данного юридического лица;

2)       финансовая отчетность, включая консолидированную, за последние два завершенных финансовых года, отчет аудиторской организации о финансовом состоянии учредителей;

3)       документы и сведения, если лицо становится крупным участником банка или банковским холдингом;

4)       сведения об условиях и порядке приобретения акций банка, включая описание источников и средств, используемых для приобретения акций, с приложением копий подтверждающих документов;

5)       подробная организационная структура вновь создаваемого банка;

6)       бизнес-план вновь создаваемого банка,

Для учредителей — физических лиц, представляются следующие документы:

1)       документы, подтверждающие отсутствие у данного лица непогашенной или неснятой в установленном законом порядке судимости за преступления, совершенные в сфере экономической деятельности, за коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления, выданного в форме справки уполномоченным государственным органом по формированию правовой статистики и ведению специальных учетов (дата выдачи указанного документа составляет не более трех месяцев, предшествующих дате подачи ходатайства);

2)       для иностранных граждан (лиц без гражданства) дополнительно представляется соответствующий документ, выданный государственным органом страны их гражданства (страны их постоянного проживания – для лиц без гражданства).

Заявление о выдаче разрешения на открытие банка представляется учредителями по форме установленным Правилами.

При этом в п. 9 Правил установлено, что заявление рассматривается Национальным Банком в течение трех месяцев со дня представления заявителем последней дополнительной информации или документа, запрошенного уполномоченным органом, но не более шести месяцев со дня приема заявления.

Национальный Банк после принятия решения письменно уведомляет заявителя о принятом решении. Данное уведомление направляется по адресу, указанному в заявлении о выдаче разрешения на открытие банка. При этом решение о выдаче, отказе в выдаче, отзыве разрешения на открытие банка принимается Правлением Национального Банка. После того, как было получено разрешение на открытие банка от Национального банка, учредители банка обязаны в течение одного месяца обратиться в органы юстиции для регистрации банка и получения свидетельства о прохождении государственной регистрации в качестве юридического лица.

Следует отметить, что данные Правила также распространяются и при создании исламских банков.

По мнению Олейник О.М.: «уставный капитал банка – это имеющее обязательный минимальный размер имущества, которым должен обладать банк как юридическое лицо для обеспечения интересов кредиторов, состоящего из вкладов учредителей банка»[69].

Сравнивая два закона России и Казахстан «Об акционерных обществах» можно отметить, что минимальный размер уставного капитала АО определен:

для российского АО – не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества[70].

для казахстанского АО – в размере 50 000-кратного размера месячного расчетного показателя (примерно 540000 долл. США).

При этом банковские законодательства предъявляют особые требования к размеру уставного капитала банков, порядку его формирования.

Можно выделить ряд особенностей, предъявляемых к уставному капиталу банков:

1)                нормы законов о банках двух стран  прямо устанавливают, что акции банка при размещении должны быть оплачены исключительно деньгами.

2)                имеются также особенности в части формирования уставного капитала банка.

Ст. 11 Закона РФ о банках и банковской деятельности определяет минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций с 1 января 2012 устанавливается в сумме 300 миллионов рублей, а также минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме 300 миллионов рублей.

Постановлением Правления АФН РК «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня» установлен минимальный размер уставного капитала[71]:

для вновь создаваемых банков, в том числе получивших разрешение Агентства на открытие банка, в размере 5 000 000 000 (пяти миллиардов) тенге (свыше 33000000 долл.);

для жилищных строительных сберегательных банков в размере 3 000 000 000 (трех миллиардов) тенге  (примерно 20000000 долл.).

Этим Постановлением установлен и минимальный размер собственного капитала для банков, не имеющих филиалов:

1)                для банков в размере 1 000 000 000 (одного миллиарда) тенге (свыше 6600000 долл.);

для банков, расположенных вне городов Астана и Алматы, жилищных строительных сберегательных банков в размере 500 000 000 (пятисот миллионов) тенге (свыше 3300000 долл.);

2)                с 1 октября 2009 года:

для банков, в том числе для вновь создаваемых, в размере 5 000 000 000 (пяти миллиардов) тенге (свыше 33000000 долл.);

для жилищных строительных сберегательных банков в размере 3 000 000 000 (трех миллиардов) тенге (примерно 20000000 долл.);

для действующих банков, размер собственного капитала каждого из которых на 1 октября 2009 года составляет менее 10 000 000 000 (десяти миллиардов) (свыше 66000000) тенге, в размере 2 000 000 000 (двух миллиардов) (свыше 13000000) тенге, при условии:

перерегистрации банка вне городов Астана и Алматы;

наличия суммы принятых депозитов от юридических и физических лиц, зарегистрированных вне городов Астана и Алматы, за исключением вкладов дочерних организаций специального назначения банка и межбанковских вкладов, в размере не менее 50 % (пятидесяти процентов) от обязательств банка[72].

Следует отметить, что уставный капитал банков – это не только источник минимального гарантирования кредиторов, но и пруденциальный норматив, т.е. экономический норматив, устанавливаемый уполномоченным органом, несоблюдение которого влечет предусмотренную законами ответственность.

§ 2. Органы управления и Шариатский Совет в исламском банке.

         Понятие «управление» происходит от латинского administratio. Как отмечает Шиткина И.С. «категория «управление» в течение длительного времени оставалась предметом изучения философии, экономики, психологии и в определенной части представителей юридической науки, преимущественно специализирующихся на предмете в области публично-правовых отраслей права»[73].

Представители корпоративного права дают разное определение корпоративного управления. По мнению Ломакина Д.В. «само по себе управление – это процесс упорядочения, регламентации той или иной деятельности. Управлять организацией – значит определить основные направления ее развития, ставить перед ней цели, и способствовать ее достижению»[74].

Другой представитель науки корпоративного права Долинская В.В. отмечает, что «корпоративное управление – это урегулированная нормами права система организационных и имущественных отношений, с помощью которой корпоративная организация реализует, представляет и защищает интересы инвесторов, в первую очередь акционеров»[75]. Кашашина Т.В. полагает, что поскольку хозяйственное общество есть корпорация, то корпоративное управление, есть не что иное, как деятельность органов управления хозяйственных обществ[76].

Федеральной службой по финансовым рынкам России приводятся следующие определения этого понятия.

«Корпоративное управление — система отчетности перед акционерами лиц, которым доверено текущее руководство компанией.

Корпоративное управление — способ управления компанией, который обеспечивает справедливое и равноправное распределение результатов деятельности между всеми акционерами, а также иными заинтересованными лицами.

Корпоративное управление — комплекс мер и правил, которые помогают акционерам контролировать руководство компании и влиять на менеджмент с целью максимизации прибыли и стоимости предприятия.

Корпоративное управление — система взаимоотношений между менеджерами компании и их владельцами по вопросам обеспечения эффективности деятельности компании и защите интересов владельцев, а также других заинтересованных сторон»[77]

Наиболее полное и точное определение понятия корпоративного управления в отношении кредитных организаций содержится, в письме Банка России от 13 сентября 2005 г. N 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях»[78]. В данном документе приводится следующее определение понятия корпоративного управления:

«Под корпоративным управлением понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое ее общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами в части:

— определения стратегических целей деятельности кредитной организации, путей достижения указанных целей (включая порядок образования органов управления, наделения их полномочиями и осуществления управления текущей деятельностью кредитной организации) и контроля за их достижением;

— создания стимулов трудовой деятельности, обеспечивающих выполнение органами управления и служащими кредитной организации всех действий, необходимых для достижения стратегических целей деятельности кредитной организации;

— достижения баланса интересов (компромисса) участников (акционеров), членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, ее кредиторов, вкладчиков и иных заинтересованных лиц;

— обеспечения соблюдения законодательства Российской Федерации, учредительных и внутренних документов кредитной организации, а также принципов профессиональной этики, принимаемых банковскими союзами, ассоциациями и (или) иными саморегулируемыми организациями и (или) определяемых внутренними документами кредитной организации».

При этом стоит обратить внимание на следующие ключевые положения вышеприведенной дефиниции термина «корпоративное управление».

Во-первых, корпоративное управление подразумевает руководство функционированием коммерческой организации, в данном случае – руководство кредитной организацией.

Во-вторых, само руководство функционированием кредитной организации далее конкретизируется посредством отсылки к отношениям, складывающимся в процессе функционирования коммерческой организации.

Кроме того, понятие «корпоративное управление» предполагает иерархическое единство отношений, складывающихся в процессе функционирования коммерческой организации.

Иерархическое единство указанных отношений основывается, с одной стороны, на общности их регулирования действующим законодательством, с другой стороны, иерархическое единство отношений опосредуется правоприменительной практикой.

Главенствующая роль в системе отношений, возникающих в связи с деятельностью кредитной организации, принадлежит руководству, осуществляемому общим собранием участников (акционеров) и советом директоров (наблюдательным советом).

Анализируя российскую судебную практику в отношении органов управления можно отметить, по вопросу о возможности установления дополнительных требований к кандидатам в члены совета директоров существует две противоположные позиции судов. Первая заключается в том, что установление обществом дополнительных требований к членам совета директоров[79] не соответствует Федеральному закону № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[80] (далее – Закон РФ об АО); другая в том, что установление таких дополнительных требований возможно[81]. Определением ВАС РФ от 28 ноября 2008 г. было отказано передать в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке дело, в котjром чешская компания PPFI как акционер АО «Ингосстрах» оспаривала возможность установления дополнительных требований к членам совета директоров. Таким образом ВАС РФ согласился с изменением ФАС Московского округа[82]; указавшего, что Закон РФ об АО предусматривает возможность установления внутренними документами дополнительных сведений о кандидате в члены совета директоров (п. 4 ст. 53), а не дополнительных, не предусмотренных законом требований к членам совета. Пункт 5 ст. 53 Закон РФ об АО содержит исключительный перечень случаев, когда совет директоров может отказать во включении предложенной кандидатуры в список кандидатур для голосования по выборам члена совета директоров. По мнению суда указанный перечень является исчерпывающим и императивным и, соответственно, внесение во внутренние документы общества дополнительных требований ограничивает права акционеров и уменьшает объем прав акционеров против установленного в законе[83].

Органы управления в банках можно условно разделить на две группы. Первая группа включает в себя органы, создание и функционирование которых предусмотрено общими нормами законодательства об акционерных обществах. Эти органы присутствуют во всех юридических лицах, будь то банк, страховая компания или какое-либо другое общество. К данной группе относятся:

1)    высший орган – общее собрание акционеров;

2)    орган управления – совет директоров;

3)    исполнительный орган – коллегиальный или лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа (на практике в банках в качестве исполнительного органа функционирует коллегиальный орган – правление банка).

Вторую группу органов банков составляют те органы, создание которых предписано банковским законодательством либо создание, которых хотя и не предписано банковским законодательством, но предусмотрено внутренними актами банка в целях обеспечения банковской деятельности. Например, обязательно создание в структуре кредитного комитета, который рассматривает заявки на получение кредита, банковских займов, решает вопросы пролонгации выданных банковских займов, изменения их условий[84].

В некоторых случаях законодатель обязывает банки создавать органы, наличие которых, по общему правилу, не является обязательным для акционерных обществ. Так, для акционерных обществ, по общему правилу, не является обязательным образование службы внутреннего аудита. Однако в соответствии с банковским законодательством наличие службы внутреннего[85] аудита в банках является обязательным

Сфера органов корпоративного контроля,  которые характерны для всех хозяйственных обществ, в структуре банка особое место занимает служба внутреннего контроля.

Стоит отметить, что казахстанское банковское законодательство не определяет в общем виде органы управления банками и все вопросы, связанные с управлением и контролем разрешаются законодательством об акционерных обществах[86]. Российский же законодатель прямо в ст. 11-1 Закона РФ о банках предусмотрел органы управления кредитной организации. Органами управлениями кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

Общее руководство деятельностью кредитной организацией осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Любое АО создается учредителями, которые после оплаты акций этого общества становятся его акционерами. Для целей эффективного хозяйствования, особенно в условиях объединения имущества большого количества инвесторов, выделяются две важные особенности корпоративной формы: акционеры как бы отчуждаются от своего имущества, которое они объединили как имущественную базу для хозяйственной деятельности акционерного общества;

1)  акционеры отделяются от акционерного общества, обладающего самостоятельной правосубъектностью.

Являясь собственниками акций, акционеры не имеют прямого доступа к имуществу акционерного общества, которое обладает самостоятельной правосубъектностью.

Стоит отметить, что признание независимого существования юридического лица в условиях рыночной экономики позволяет скрывать «действительную природу отношений собственности, опосредуемых юридическим лицом»[87]. Однако уже современная практика, в том числе и казахстанская, правового регулирования коммерческих организаций (по крайней мере, в отдельных секторах экономики как, например, финансовый сектор) свидетельствует о том, что в глазах регуляторов акционеры рассматриваются как собственники самого общества и, соответственно, его имущества и бизнеса[88]. Этот статус дает им все основания быть заинтересованными в безопасности и высокой доходности деятельности общества, ибо доход общества является источником дохода акционеров, получаемого ими на равноправной основе в форме дивидендов.

Согласно позиции Верховного суда РК формируя орган управления общества, акционеры делегируют управление компанией директорам, которых они избирают, и которые должны отвечать за результаты своей деятельности перед акционерами[89]. При этом директора ответственны за представление финансовых интересов всех акционеров как единого собственника соответствующего общества.

В зависимости от модели управления, регулируемой национальным законодательством, в акционерном обществе орган управления может называться по-разному. Как отмечается в литературе, известны две модели организационной структуры акционерного общества:

1)       трехзвенная структура органов – дуалистическая;

2)       двухзвенная структура органов – монистическая;

3)       так называемая «опционная модель»[90].

Особенностью трехзвенной модели называется то, что в качестве органов общества признаются общее собрание акционеров, правление и наблюдательный совет.

При двухзвенной системе в обществе действуют правление (совет директоров) и общее собрание акционеров.

«Опциональная» модель регулирования не только позволяет учредителям выбрать между двухзвенной и трехзвенной моделью, но также допускает для акционеров впоследствии изменить модель управления.

При дуалистической («трехзвенной») системе правление управляет делами общества и представляет его в отношениях с третьими лицами: именно «в правлении сосредоточена вся власть над акционерным обществом». Правление действует как единый орган, а его члены действуют только совместно.

При использовании монистической («двухзвенной») системы управления органом управления акционерным обществом является совет директоров, обладающий своей исключительной компетенцией по руководству деятельностью общества. Формируется совет директоров общим собранием акционеров.

При этом при монистической системе вопросы избрания членов совета директоров приобретают значительно большее значение, чем в дуалистической: акционеры имеют непосредственное влияние на деятельность органа общества в этом случае, а эффективное функционирование надлежащим образом созданного органа управления является залогом успешной деятельности самого общества и безопасности рынка (или определенного его сегмента).

Использование дуалистической и монистической систем управления акционерным обществом является в одинаковой степени апробированным в законодательстве и регулирующей деятельности уполномоченных государственных органов различных государств, а также в рыночной практике. Как отмечает Карагусов Ф.С. «выбор той или иной системы отражает степень доверия акционеров (и законодателя) к органу управления обществом: достаточно ли законодательно предусмотренной ответственности органа общества за надлежащее и эффективное управление обществом, или все же требуется регулярный контроль деятельности органа управления со стороны наблюдательного совета? С учетом современных тенденций представляется весьма затруднительным отдавать однозначное предпочтение одной из этих систем на уровне закона. Думается, что право на установление системы управления обществом, как и право на изменение такой системы, должны оставаться за акционерами. Закон должен лишь регламентировать и определять условия формирования соответствующих органов, их компетенцию, порядок принятия корпоративных решений и взаимодействия между ними, а также условия изменения выбранной ранее системы управления»[91].

Корпоративное законодательство России элементы структуры органов управления совет директоров и наблюдательный совмещает в одном органе – совет директоров (наблюдательный совет).

Стоит отметить, что при внедрении в практику исламский банк казахстанский законодатель выбрал путь именно по «опционной» модели. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года N 415 «Об акционерных обществах» (далее – Закон РК об АО)[92] не выделяет понятие наблюдательного совета и структура органов выглядела «традиционной». При анализе мировой практики создания и функционирования исламских банков можно отметить, тот факт, что в исламских банках и специальных финансовых компаниях наличие независимого наблюдательного органа – Независимого шариатского совета (далее — НШС), является необходимым условием.

Во мно­гих исламских странах, где сосуществуют традиционные и исламские финансовые организации, на рынке преобладают традиционные банки; количество отечественных исламских финансовых организаций небольшое, а регулируемые финансовые рынки закрыты для утечки фондов и наплыва международных конкурентов (лишь с малым ис­ключением в Бахрейне, Объединенных Арабских Эмиратах и Пакистане)[93].

Очень часто образцы для исламских продуктов, включая исламские депозиты, берутся из традицион­ного сектора, основанного на проценте, а затем применяются аналогично и на исламс­кий продукт.

Исламские вкладчики могут быть не полностью осведомлены о риске и, следователь­но, удовлетворены нормой прибыли, эквивалентной превалирующей процентной ставке. В этом случае управление исламского банка, пользуясь неосведомленностью вкладчика, покрывает высокие операционные затраты (включающие компенсационные пакеты для топ-менеджеров) или повышает доход  акционеров.

Подобная ситуация может возникнуть даже, если вкладчики исламского банка знали о высоких рисках, но не имели другой исламской альтернативы в смешанной системе без конкуренции в исламском сегменте (так как только один из немногих неконкурентных исламских банков предлагает исламские депозиты). В этом случае управление исламских банков может распоряжаться «исламской склонностью» вкладчиков и оплатить доход, яв­ляющийся меньше, чем эквивалент риска в традиционной системе.

Организация бухгалтерского учета и аудита для исламских финансовых учреждений (ААОИФИ) выпустила Стандарт управления № 1 по Наблюдательному Шариатскому совету: на­значение, состав и отчетность. Согласно этому стандарту, каждое исламское финансовое учреждение будет иметь НШС, который:

1)           является независимым органом специализированных юристов в фикх аль-мауамаат (ис­ламская коммерческая юриспруденция);

2)           на них возлагается обязанности направлять, анализировать и наблюдать деятельность исламского финансового учреждения, чтобы гарантировать, что они находятся в соот­ветствии с правилами и принципами шариата;

3)           может выпускать фетвы и правила, которые должны быть обязательны для исламско­го финансового учреждения;

4)           будет состоять, по крайней мере, из трех членов, которые назначаются акционерами по рекомендации Совета  директоров (не включая директора или основных акционеров исламского финансового учреждения);

5)           должен готовить отчет относительно соответствия всех контрактов, сделок и деловых отношений с правилами и принципами шариата;

6)           будет заявлять, что распределение прибыли и накопление убытков, связанных с инвес­тиционными счетами, соответствуют основанию, которое было одобрено НШС;

7)           акционеры могут уполномочить Совет директоров устанавливать вознаграждение для НШС[94].

Необходимо отметить, что данный стандарт не содержит никакой информации по по­воду продолжительности членства в НШС или о возможностях и процедурах отставки и переназначения.

Несмотря на стандарт, определенные правила и критерии для выбора и назначения членов НШС (относительно, например, значимости и относительного веса в исламском и светском образовании, их академической репутации и общей попу­лярности, их строгости их ос­новного занятия и источника доходов, продолжительности их членства в НШС и критериев для переназначения) также как количественного и качественного измерения их финансового поощрения достаточно ясно не прописаны в источ­никах, открытых для широкой публики.

Как полагает Бакар Дауд «все еще недостаточно эмпирического исследования относительно процесса отбора членов НШС и их профессиональной карьеры»[95].

Также специально не изучаются причины и последствия многократного членства индивидуальных ученых в различных НШС. Следуя рекомендациям AAOIFI, Совет директоров предлагает канди­датов на НШС и определяет их оплату. Очень часто правление имеет сильное влияние на решения совета директоров. Поэтому вероятно предположить, что высшее руководство будет иметь сильное влияние на состав НШС и на материальное и нематериальное возна­граждение для членов НШС.

Как независимый орган, НШС не подчиняется инструкциям правления, совета директо­ров или акционеров. Члены НШС могут свободно выражать свое мнение и санкционируют или отклоняют банковские операции, договоры и сделки. Это, однако, не означает, что их полностью не касаются экономические, социальные, полити­ческие и интеллектуальные тенденции и события. Кроме того, нужно иметь в виду, какую мотивацию члены НШС имели изначально при назначении (академическая репутация, ради ислама, финансовое воз­награждение или общественное признание).

До тех пор, пока правление поддерживается советом директоров и акционерами, это сводится к гипотезе, что члены НШС не будут игнорировать интересы правления, когда они применяют свою интерпретацию принципов шариата для де­ятельности, контрактов и сделок исламского банка. Это не подразумевает, что они будут всегда находить способы, принять, новый финансовый продукт или сделку, представленную правлением[96].

Признание широкой общественностью исламского характера самого учреждения должно быть основной заботой НШС. Но НШС должен также иметь в виду выживание и коммерческий успех организации. Учитывая этот простой набор поведенческих обязанностей для членов НШС, изменяющееся внешнее окружение может объяснять очевидное изменение отношений НШС к финансовым новшествам, которые под­разумевают новые подходы в управлении.

Хотя НШС имеет уникальную позицию в структуре управления исламских банков, это – не эффективный орган, который мог бы гарантировать, что исламские вкладчики будут иметь прибыль, адекватную рискам, которым они подвергаются. Если ни внутренние структуры, ни внешняя конкуренция не могут в настоящее время достаточно защитить интересы ис­ламских вкладчиков, это указывает рыночный провал, который может оправ­дать государственное воздействие.

Рыночные недостатки не могут служить оправданием для корректировки рыночных действий и рыночных результатов органами государственной власти. Это может только быть крайней мерой, если никакие другие инструменты не доступны[97].

Как отмечает далее автор: «для оценки профиля риска активов исламского банка, требуется информации больше чем, располагают в данное время исламские финансовые институты. Бухгалтерский учет, отчетность и правила рас­крытия информации все еще находятся в процессе развития»[98].

Конкуренция поощряет новшество, но препятствует прозрачности. Это находится в интересах индивидуальных банков, отвечающих правлению и акционерам, но не обяза­тельно также в интересах вкладчиков и развития исламского финансового сектора в целом.

Во избежание давления на членов НШС со стороны органов управления и предотвращения либераль­ных правил отдельных НШС исламских банков, должен быть учрежден Национальный шариатский совет в каждой стране.

Национальный Шариатский совет должен выпускать шариатские стандарты для всех исламских банков страны и оценивать все финансовые инновации, представленные банками. Его членами должны быть признанные ученые, как по шариату, так и по экономике, которые бы имели хорошую деловую репутацию.

Для более качественного регулирования вопросов деятельности шариатских советов в банковском законодательстве Казахстана предлагается определить следующую структуру:

1)                орган, создаваемый внутри исамского банкинга

2)                внешний консультативный институт;

3)                независимый наблюдательный орган;

4)                шариатский консультативный Совет при Национальном Банке..

Требования для членов Шариатских советов должны быть также на законодательном уровне:

1)                наличие соответствующего образования позволяющим ориентироваться как в мусульманском праве, так и законодательстве Казахстана;

2)                член Шариатского совета должен в обязательном порядке принимать участие в разработке: устава, внутренних документов, новых продуктов, утверждении годового отчета, стратегии развития (открытие филиалов и представительств, слияние с другими участниками рынка и т.д.);

3)                беспристрастность;

4)                безупречная репутация;

5)                способность выносит обязательные требования для органов управления исламского банка;

6)                рекомендации.

Институт шариатских советов при исламских банках, изучен недостаточно на должном уровне и необходимо проводить научные исследования, направленные на совершенствование статуса шариатских советов. Введение шариатских советов продиктовано, скорее всего, требованиями мусульманского права, с тем, чтобы договоры, заключаемые с клиентами, осуществление банковских операций в полной мере соблюдались основы религии.

Как видно, можно отметить, что процесс организации органов управления, как в традиционных банках, так и в исламских банках идентичен. Это связано с тем, что структура органов управления в исламских банках должна соответствовать законодательству, регулирующим данную сферу.

При этом в обоих видах банковской деятельности является обязательным присутствие дополнительного органа – кредитного комитета, службы внутреннего контроля. Дополнительно к этому обязательным условием  функционирования исламского банка, в отличие от традиционного, является наличие в нем, помимо, общего собрания акционеров (участников), совета директоров и правления, дополнительного органа – НШС. Это является необходимым, вследствие его осуществления своей деятельности согласно шариату и соблюдения религиозных постулатов.

ГЛАВА 3. МЕСТО ИСЛАМСКОГО БАНКИНГА В БАНКОВСКОЙ СИТЕМЕ РОССИИ И КАЗАХСТАНА

§ 1. Становление и развитие исламского банкинга в России

Когда речь идет об исламских банках, которые начинают открываться на постсоветском пространстве, то в первую очередь приходит практика создания исламских банков в Кыргызстане, Азербайджане и Казахстане. Но пионером в этой сфере, скорее всего, является по праву Россия.

В период с 1991-2006 осуществлял свою деятельность ОАО «Бадр-Форте Банк». Одной из причины из существенных недостатков в узнаваемости банка среди населения можно было назвать отсутствие филиальной сети и его слабая реклама на банковском рынке страны. К тому основная деятельность была направлена на обслуживание внешнеторговых операций  юридических лиц и их кредитованию. Проблема также не решалась и с финансированием физических лиц.

Деятельность ОАО «Бадр-Форте Банка» главным образом была в основном на сопровождении экспортно-импортных операций, которая позволяла свою нишу в обслуживания международного торгово-экономического сотрудничества. У «Бадр-Форте» была корреспондентская сеть почти в 70 странах, происходило взаимодействовие с торгово-промышленными палатами этих стран, с организациями по поддержке экспорта и импорта. Стоит также отметить, что несколько тысяч студентов из этих стран имели счета, по ним выплачивались премии и дополнительные стипендии. Клиентская база среди юридических лиц на 1 января 2005 года достигла более 5000. Но стоит отметить, что банк в своей деятельности практически не применял принципов исламского финансирования до 1997 года. К тому в своем наименовании не было словосочетания «исламский банк». Но при этом в уставе указано, что банк имеет право «осуществлять свою деятельность в соответствии с действующим законодательством России и нормами международного права, используя исламские экономические технологии ведения банковского дела, не противоречащие банковскому законодательству России»[99].

Если изучать деятельность «Бадр-Форте Банко» выясняется, что это уникальный для России и для всего мира банк. При разработке продуктов банка не обошлось без помощи зарубежных специалистов — как из среды мусульман­ских правоведов, так и экспертов по исламскому банковскому делу. Причина — отсутствие соответствующих кадров в самой России[100], для которой создание исламских финансовых структур началось в 1990-е гг. с чистого листа. Но, несмотря на это, «Бадр-Форте Банк» обладал оригинальными продуктами, разработанными с учетом спец­ифики российского законодательства, например исламской ипоте­кой — продуктом, разработанным для помощи мусульманам Москвы и Московской области в решении жилищной проблемы в соответствии с шариатом. Заслуживает внимания тот факт, как в «Бадр-Форте Банке» пытались применять исламские принципы в условиях российской экономики.

В конечном итоге в декабре 2006 года у ОАО «Бадр-Форте Банка» Центральным банком России была отозвана лицензия с формулировкой «за неоднократное нарушение закона о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, за несоблюдение нормативов ликвидности, за нарушение порядка резервирования по ссудам»

Как отмечает Беккин: «в начале 1990-х гг. в Сбербанке рассматривалась возможность создания исламского «окна». В регионах также проявляли интерес к исламскому банковскому делу. 14 августа 1992 г. было объявлено об образовании «Единого исламского акционерного коммерческого банка». Среди учредителей банка были заявлены «КамАЗ», «ЕлАЗ», Западно-Сибирский металлургический комбинат, Исламский культурный центр Москвы, Всероссийский татарский культурно-просветительский центр. Инициатива по созданию первого в стране исламского банка, исходившая от руководства Российского союза промышленников и предпринимателей, получила поддержку у администрации Кемеровской области..

Стоит отметить, что цель создания банка была не религиозная, а сугубо практическая: развитие научно-технического потенциала стран СНГ, предпринима­тельской деятельности предприятий с привлечением иностранного капитала, — прежде всего из мусульманских стран. Определенный интерес к проекту проявили деловые круги Саудовской Аравии, ОАЭ, Турции, Центрально-азиатских стран. Однако проект не был реализо­ван, и названный банк так и не начал работу»[101].

Практика создания не исламских банков, а компаний специализирующихся на принципах исламского финансирования на современном этапе в России присутствуют и они функционируют. Непосредственно их работа сосредоточена в субъектах РФ, где проживают наибольшее количество граждан мусульманского вероисповедания, в частности, можно назвать такие регионы, как Татарстан, Башкортостан, представители Кавказского региона, Чечни, Дагестана. Анализ их деятельности пока говорит о том, что эта работа не работает на полную мощность. Это наличие в законодательстве требований об обязательной выплате процентов по кредитам,  отсутствие законодательной базы регулирующей отношения между банком и клиентом на условиях равноправного партнерства и т.д.

Необходимо отметить, что в данный момент есть заинтересованность в развитии данного спектра финансирования именно, со стороны мусульманских организаций, активно поддерживает данную инициативу Ассоциация региональных банков России, Совета Муфтиев России, научной общественности, инициатива также исходит от регионов России.

По данной тематике проводятся различного рода конференции, круглые столы, симпозиумы, саммиты.

Ассоциация региональных банков России указывает на необходимость, что «многонациональному населению России должен быть доступен весь спектр финансовых инструментов, включая альтернативные (исламские) финансовые продукты. Действующее гражданское законодательство позволяет отдельным видам финансовых посредников, включая микрофинансовые организации, лизинговые компании и инвестиционные фонды, предлагать клиентам соответствующие финансовые продукты. В рамках работы по созданию в России международного финансового центра Ассоциация считает необходимым уточнить отдельные положения налогового и банковского законодательства, для того чтобы расширить потенциал данного рынка и устранить правовые неопределенности. Это позволит повысить инвестиционную привлекательность банковского рынка для инвесторов из стран Центральной и Юго-Восточной Азии»[102].

Совет муфтиев России направляет свою работу на просвещение государственных органов, рядовых граждан с основными положениями финансирования. В 2010 году Департаментом экономики СМР были переведены на русский язык стандарты ААОИФИ, что также несет в себе положительную динамику в развития финансирования. Совместно с институтом МИРБИС проводятся краткосрочные 3-месячные курсы «Исламские финансы».

Есть множество диссертационных исследований и работ, направленных на изучении роли ислама в государстве и  обществе. Л.Р. Сюкияйнен и А.И. Ионова рассматривают правовые аспекты исламской экономики, Г.Н. Хадиуллина – вопросы влияния ислама на социально-экономические воззрения зарубежной татарской диаспоры, А.Ю. Журавлев, В.В. Павлов, Е.Н. Мирошник авторы работ по исламскому банковскому делу,  а исследования Р.И. Беккина посвящены комплексному анализу исламской экономической модели.

Также последние годы наблюдается рост публикаций на тему различных исламских финансовых продуктов: сукук[103] (А.А. Казаков, С.Б. Пахомов, С.К. Искаков), (Р.Р. Вахитов), Имеются исследования на тему исламского подхода к организации рынка ценных бумаг (М.И. Яндиев), появляются труды по вопросам учета исламских финансовых институтов (И.В. Хорошилова). Г.Ф. Нуруллина рассматривает проблемы исламской этики бизнеса, А.М. Чумакова – влияние исламских финансовых институтов на экономический рост.

Для развития в России, как отмечает Беккин Р.И. исламского финансирования, видит в развитии сотрудничества с Исламским Банком развития[104].

Основная задача ИБР – это содействие экономическому и социальному прогрессу в странах – членах банка и оказание помощи мусульманским сообществам в тех странах, которые не являются его членами.  В настоящее время членами ИБР являются 5 государств. У банка имеется четыре региональных представительства: в Рабате (Марокко), Куала-Лумпуре (Малайзия), Алматы (Казахстан) и Дакаре (Сенегал).

Также необходимо наладить отношения с другими международными исламскими финансовыми институтами, такими как:

  1. Исламский совет по финансовым услугам;
  2. Организация бухгалтерского учета и аудита для исламских финансовых институтов;
  3. Международное исламское агентство оценки;
  4. Международный исламский центр урегулирования и коммерческий арбитраж;
  5. Генеральный совет исламских банков и финансовых институтов.

Необходимо изучить опыт внедрения исламского финансирования стран, как мусульманских, так и не мусульманских стран, которые внедрили у себя данные институты. К ним можно отнести: Саудовская Аравия, Катар, Кувейт, Бахрейн, Пакистан, Малайзия, Алжир, ОАЭ, Великобритания, Франция, Германия, Люксембург, Казахстан, Кыргызстан, Азербайджан и т.д.

В 3-4 декабря 2011 года в Баку состоялась IV Международная банковская конференция государств — участников СНГ на тему «Финансовые рынки СНГ: пути устойчивого развития в условиях глобальной нестабильности». В рамках данного форума обсуждались также вопросы привлечения «длинных» денег и исламского финансирования. Также обсуждался вопрос о создании межгосударственного исламского инвестиционного банка в СНГ.

По словам, председателя Координационного совета Финансово-банковского совета СНГ Анатолия Казакова: «для создания исламского банка в Российской Федерации или других странах СНГ требуются некоторые корректировки с точки зрения законодательства. Есть ряд условий, которые надо выполнить»[105].

Стоит отметить, что вопрос о введении исламского банка в банковскую систему России на сегодняшний день пока не решен. Но как показывает практика, в стране реализуются принципы исламского финансирования, не создавая кредитную организацию, а путем образования полного товарищества, товарищества на вере. Но скорее всего, необходимо решить другой вопрос, заинтересован ли иностранный инвестор, в частности, с Арабских стран, делать инвестиции в Россию, где не имеется соответствующей финансовой инфраструктуры, позволяющей осуществлять деятельность на принципах исламского финансирования.

Думается, что это от внедрения исламского банкинга окажет положительный эффект для развития Москвы как мирового финансового центра в будущем.

§ 2. Совершенствование законодательства об исламском банкинге в Казахстане.

Заинтересованность в привлечении инвестиций с Арабских стран в Казахстане со стороны банков второго уровня. Первый исламский кредит казахстанским банком был получен в 2003 году, и это был банк «ТуранАлем» («БТА Банк»). Тогда публичная сделка, организованная банком «Calyon Bank», позволила БТА получить не 30 млн. долларов США, как планировалось изначально, а 50 млн., что свидетельствовало о высоком интересе инвесторов. В конце февраля 2006 года уже другой казахстанский банк «Центр Кредит» подписал соглашение по привлечению исламского финансового инструмента «мурабаха» на сумму 38 млн. долларов.

В июле 2006 года «БТА Банк» устанавливает своеобразный рекорд по привлечению исламского финансирования — сумма сделки составила 200 млн. долларов, что явилось в два раза выше первоначально объявленной суммы.

В 2007 году к плеяде банков, использующих инструменты исламского банкинга, присоединился «Альянс Банк», впервые в своей практике привлекший исламский кредит. Банк подписал соглашение о привлечении кредита по принципам исламского финансирования при содействии Calyon Corporate and Investment Bank SA и Abu Dhabi Islamic Bank. Сумма сделки составила 150 млн. долларов, в ней приняли участие 19 банков-кредиторов из стран Ближнего Востока[106].

14 мая 2007 года «БТА Банк» и Emirates Islamic Bank подписали меморандум о сотрудничестве, объявив о возможности создания в ближайшее время первого исламского банка в Казахстане. Он призван продвигать исламские финансовые продукты не только в Казахстане, но и в других странах СНГ.

Основным фактором развития исламского финансирования можно отметить и политическую волю со стороны государственных органов, в частности Главы государства Н.А. Назарбаева. Именно, по его инициативе, начинает строиться инфраструктура по построению альтернативных источников финансирования.

Как отмечается на сайте ТОО «Istisna’a Corporation»: «за три года в Казахстане был проделан огромный труд по развитию данного альтернативного направления, предлагающего новый подход к борьбе с глобальным финансовым кризисом и новые финансовые решения для оздоровления национальных экономик, когда принимается закон о внедрении в финансовую систему Казахстана – нового явления»[107].

Издание данного закона послужило отправным пунктом на пути становления и развития национальной финансовой системы, основанной на этических принципах организации и ведения хозяйственно-производственных и экономических отношений.

Весь период развития законодательства об исламском финансировании в Казахстане можно разделить на два этапа:

1)       «слабое» развитие;

2)       «бурное» развитие.

«Слабое» развитие характеризуется принятием закона РК от 12 февраля 2009 года № 133-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских банков и организации исламского финансирования». Данным нормативно-правовым актом вносились изменения в следующие законодательные акты: ГК РК (общие и особенные части), Налоговый кодекс, о банках и банковской деятельности, о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, о лицензировании, о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (это изменение вводится в части освобождение от уплаты государственной пошлины, если недвижимое имущество является объектом договора исламского финансирования).

Можно отметить, что Казахстан, приняв данный закон, автоматически перешел на дуалистическую модель банковской системы, где наряду с традиционным финансированием функционирует и исламские методы.

Анализируя вышеназванный закон необходимо отметить основные положения. Исламский банк в своем наименовании должен носить словосочетание «исламский банк», что позволяет его ограничить от участников гражданского оборота. Договоры участия в прибылях и убытках именуются не традиционными названиями, что является одной из ошибок законодателя:

1)    мурабаха – договор о коммерческом кредите (ст. 52-8 Закона РК о банках);

2)    иджара – договор лизинга (ст. 52-10 Закона РК о банках)

3)    мушарака – договор о партнерстве (ст. 52-9 Закона РК о банках)[108].

Основанием для «бурного» развития послужило Поручение Президента РК  20.10.2011 г. № 61-17.307 «О дальнейших мерах по развитию исламского финансирования в Республике Казахстан».  Этим документом определяются перечень государственных органов и организаций, которые задействованы в реализации поручения[109].

Следующим этапом стоит отметить принятие Дорожной карты развития исламского финансирования до 2020 года. Проводя анализ можно выявить следующие блоки:

1)       совершенствование законодательства;

2)       информационно-разъяснительная работа;

3)       развитие исламской финансовой инфраструктуры;

4)       развитие международного сотрудничества;

5)       развитие государственного сектора;

6)       развитие рынка исламских финансовых услуг;

7)       научно-образовательная работа;

8)       работа с инвесторами.

Таким образом, можно отметить, что в реализации положений Дорожной карты исламского финансирования привлекаются почти весь аппарат Правительства и заинтересованные организации (консалтинговые, аудиторские компании).

Первый исламский банк в Казахстане – АО «Исламский банк Al Hilal» начал свою деятельность в марте 2010 года и был создан в соответствии с Соглашением между правительством РК и правительством Объединенных Арабских Эмиратов (ОАЭ) об открытии исламского банка в РК, ратифицированным законом РК от 7 июля 2009 года.

АО «Исламский банк Al Hilal» является дочерним банком банка «Al Hilal Bank» (ОАЭ). «Al Hilal Bank» — это государственный банк, который на 100% принадлежит правительству Абу-Даби (ОАЭ). Банк начал свою деятельность в июне 2008 года. Уставный капитал «Al Hilal Bank» составляет 4 млрд. дирхамов (158,8 млрд. тенге). Банк имеет 19 филиалов и 90 банкоматов по всей территории Объединенных Арабских Эмиратов. В Казахстане банк имеет 2 филиала, в г. Астана и в г. Шымкент с головным офисом в г. Алматы.

В настоящее время деятельность АО «Исламский банк Al Hilal» в Казахстане сконцентрирована на корпоративном секторе. Банк предоставляет полный спектр банковских услуг: финансирование, операционное обслуживание, консалтинговые услуги. Спектр розничных банковских продуктов и услуг будет внедрен позже по мере распространения принципов и практики исламского финансирования в Казахстане. Все банковские продукты АО «Исламский банк Al Hilal» полностью соответствуют принципам шариата[110].

Можно сказать, что это первая ласточка в Казахстане в сфере банковской системы. С начала года уже обсуждаются вопросы и других исламских банков. По сообщения сайта zakon.kz, в Казахстане будет создан исламский мега-банк, об этом сообщил вице-министр финансов РК Руслан Даленов: «Будет создан исламский мега-банк с начальным капиталом 1млрд долларов. Учредители (ИБР, AlBarakaGroup, Катар) сегодня подписали соглашение на ИБР»[111]. Что имел в виду под словом «мега банк» вице-министр, для диссертанта, так и осталось невыясненным вопросом. Но, несмотря на это, в этом видится положительная тенденция.

По словам, исполнительного директора Исламского банка развития Е. Байдаулета: «Могу сообщить, что началась работа по конвертации одного из казахстанских банков в исламский, тоже при полном содействии ИБР. Надеемся, что наконец-то в начале следующего года все заинтересованные сограждане получат доступ к розничным финансовым продуктам в соответствии с исламскими принципами»[112]. Ерлан Байдаулет добавил, что эти планы станут очевидными и успешными, если «со стороны правительства будет оказано реальное содействие и прямое участие» в рамках принятой правительством в конце марта этого года «Дорожной карты по развитию исламского финансирования». Какой именно банк станет исламским, Е. Байдаулет не раскрыл.

Как показывают последние события в стране, реализация принципов исламского финансирования идет достаточно быстрыми темпами:

1)  реализацией финансирования заинтересовался национальный оператор связи – АО «Казпочта» — 15 марта 2012 состоялось подписание Генерального соглашения – вакала между АО «Казпочта»   и  АО «Исламский банк «Al Hilal», согласно которому Банк на условиях, соответствующих принципам и нормам шариата, осуществил инвестирование вакала в размере 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) тенге;

2)  8 июня 2011 года Фонд подписал договор займа с Исламским банком развития, по которому получил возможность привлечь 10,0 млн. долларов, на срок до 10 лет.

Также стоит отметить, что на постоянной основе проводятся конференции, симпозиумы, круглые столы по исламскому финансированию, где заключаются контракты на привлечение инвестиций со стран, в частности, арабского мира, что дает дополнительную возможность для притока капитала.

В настоящее время Казахстан является акционером либо крупным держателем акций ряда крупных банков второго уровня и некоторых финансовых институтов страны. Было бы достаточным мудрым решением о конвертации этих банков в исламский (хорошо развита филиальная сеть, они хорошо узнаваемы в стране). Далее стоит задуматься о внедрении принципов исламского финансирования для реализации жилищного строительства.

Однако видится одна проблема – наличие шариатских советов в этих организациях. Одно дело, когда будет проходить конвертация традиционного банка в исламский. Как же тогда будет решаться проблема в организациях, которые будут параллельно заниматься реализацией исламского финансирования. Как было отмечено, для сохранения имиджа и постулатов религиозной идентичности наличие шариатских советов является обязательным. Стоит привести пример ст. 32-1 и 32-5 закона РК о рынке ЦБ[113] где определяются основные функции совета по принципам исламского финансирования – вплоть до признания заключенной сделки недействительной и противоречащей принципам исламского финансирования, а если быть точнее, нормам шариата.

За последние 10 лет Казахстан начал активно сотрудничать со странами исламского мира – заключены долгосрочные международные договоры; в 2011 году Казахстан являлся председателем на уровне глав правительств в Организации Исламского сотрудничества, открыт исламский международный банк и т.д.

В Казахстане намечается дальнейшее развитие методов исламского финансирования, что дает положительный эффект для развития экономики в общем и необходимо принимать во внимание те разработки, которые имеются в других странах. Немаловажное значение должно уделяться и развитию отношений по сотрудничеству с такими международными исламскими финансовыми организациями, такими как, Исламский совет по финансовым услугам, Международное исламское агентство оценки, Международный исламский центр урегулирования и коммерческий арбитраж, Генеральный совет исламских банков и финансовых институтов.

Совершенствование законодательства об исламском банкинге, предлагается решить по следующим направлениям:

1)       решить вопрос о статусе шариатских советов как отдельном в банке, так и на республиканском уровне;

2)       определить основные требования к членам шариатских советов

3)       ввести дополнительные виды договоров известных практике исламского финансирования;

4)       возможно принятие отдельного специального закона об исламских банках, например по опыту Малайзии;

5)       решить вопрос о введение в общеобразовательный цикл обязательных дисциплин в высших учебных заведениях по специальности «юриспруденция»;

6)       решить вопросы, связанные с рассмотрением споров, которые возникают между исламским банком и его клиентами, определяющее немаловажное значение для защиты их интересов;

7)       рассмотреть вопрос, каким образом будут внедряться принципы исламского финансирования национальными компаниями, другими неисламскими организациями, которые хотели бы применять  в своей деятельности данные инструменты, и каким образом будут проходить процедуру одобрения  в шариатских советах их договоры.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исламские финансовые институты получили достаточно широкое распространение в мире, как вследствие роста спроса, так и в результате накопления некоторыми мусульманскими странами значительных финансовых ресурсов. Очевидно, что существующие тенденции в развитии исламских банков сохранятся, так как страны-экспортеры нефти продолжают получать значительные доходы, финансовые рынки исламских государств продолжают развиваться, а западные компании конкурируют за привлечение иностранных инвесторов. Все это создает предпосылки для тщательного изучения особенностей функционирования исламских банков и их выхода на традиционные финансовые рынки. В исламском банковском деле огромная роль отводится этическим положениям ислама, которые во многом определяют принципы деятельности и политику исламских банков. Согласно шариату все деловые операции должны быть построены на принципах честности, справедливости, равенства, богатство не должно аккумулироваться, а должно быть использовано, в том числе на помощь нуждающимся. Хорошая репутация и высокий уровень этичности, которые снискали себе исламские банки, вкупе с достаточно высокой прибыльностью исламского банкинга влияют на их позицию не только в национальной экономике, но и на мировых финансовых рынках.

Понимание принципов функционирования исламского банкинга также важно для обеспечения финансовой стабильности. Во-первых, исламские банки приобретают все большую значимость по мере своего развития и расширения взаимодействия с традиционными банками. Во-вторых, недостаток инструментов финансирования обуславливает концентрацию рисков в исламских финансовых институтах. Следовательно, нерегулируемое развитие исламских финансовых институтов в рамках традиционной финансовой системы чревато снижением ее устойчивости и ростом финансовой нестабильности. При этом мировой экономический вызвал определенный интерес к исламским финансам со стороны крупных международных финансовых институтов, а также правительств некоторых стран. Это было связано с тем, что исламские финансы показали свою устойчивость, благодаря тому, что в ней исключен спекулятивный капитал и денежные потоки обеспечены реальными активами.

Исламские методы финансирования, войдя в мировой финансовый рынок, прочно заняли свою нишу. А темпы развития этого процесса говорят сами за себя. Кроме того, Международный валютный фонд использует исламский динар, валюту Исламского банка развития, в качестве так называемого СДР (специальное средство размена). Это не что иное, как высокая оценка и признание мировым финансовым рынком исламских методов финансирования. Стоит также отметить, что исламское финансирование практикуют более 400 финансовых институтов мира, осуществляющих свою деятельность не только в мусульманских странах, но и в Европе, США и Юго-Восточной Азии. К примеру, в Германии в 2004 году были выпущены первые исламские облигации.  В 2004 году в Великобритании открылся первый Исламский банк Британии. Люксембургская фондовая биржа, в течение последних двух лет выпустила 14 корпоративных исламских ценных бумаг на сумму более 40 млрд. долл. Многие крупнейшие банки мира не просто заинтересованы в исламском финансировании, а конкурируют за долю рынка исламского финансирования, внедряя исламские финансовые продукты.

Исламское финансирование является также одним из методов привлечения инвестиций из арабских мусульманских стран. Казахстан, являясь полноценным членом Организации исламская конференция, а Россия присутствующего в качестве наблюдателя также необходимо налаживание сотрудничества с остальными членами ОИС. Стоит отметить, что Казахстан в этом вопросе занял достаточно активную позицию. Что касается России, то сотрудничество проявляется отдельными субъектами РФ, по большей части, где присутствуют представители мусульманской религии, а не страны в целом.

Казахстан стал первой страной на постсоветском пространстве, принявший закон для внедрения инструментов исламского финансирования. Первый исламский банк АО «Исламский банк Al Hilal» за 2 года работы профинансировал более 15 казахстанских бизнес-проектов. Стоит отметить, что страна рассматривается международными исламскими финансовыми организациями как основной потенциальный партнер в регионе. С 2012 года Национальный Банк Казахстана стал полноправным членом Совета по исламским финансовым услугам.

Анализируя состояние об исламском банкинге России и Казахстана можно отметить следующие моменты:

1)       Россия пока еще не открыла «дорогу» исламским формам финансирования, но особо остро нуждается в инвестициях со стран арабского и мусульманского мира;

2)       Казахстан для внедрения таких принципов изменял законодательства направленные на внедрение таких принципов, в частности, в гражданское, банковское, о рынке ценных бумаг, акционерное, страховое; приняты подзаконные нормативно-правовые акты, направленные на создание и регулирование не только деятельности исламских банков, но и других форм ведения предпринимательской деятельности на основе шариата;

3)       Целенаправленно и плодотворно сотрудничать с международными исламскими финансовыми организациями,

4)       Согласно наблюдениям экспертов, отмечается низкий уровень осведомленности участников финансового рынка, а также населения в целом, о принципах, возможностях исламского финансирования, что является одной из препятствий внедрения данных инструментов;

5)       В России и Казахстане не полностью решен вопрос подготовки кадров, необходимых для данной сферы;

6)       Для привлечения дополнительных инвестиций необходимо образовать уровень доверия в глазах иностранных инвесторов и налаживании доверительного сотрудничества;

7)       Рассмотреть возможность создания при университетах регионального учебно-аналитического Центра по изучению исламского финансирования;

8)        Проводить разъяснительную работу о возможностях исламского финансирования среди населения и корпоративного сектора;

9)       Правовой статус шариатских советов в России носит нелегальный характер. В Казахстане же правовой статус данных органов корпоративного управления не решен полностью. Не определены требования, предъявляемые к членам, нет количественного состава для исламских банков.

10)  Необходимо определить структуру шариатских советов в стране, начиная от шариатских советов при исламских банках до национального уровня, что будет способствовать единой практике применения принципов исламского финансирования;

11)  Не решен вопрос о рассмотрении спорных дел, возникающих между исламским банком и его клиентами, что требует, возможного введения шариатских судов либо специализированных организаций на примере коммерческого арбитража;

При решении поставленных задач российским и казахстанским законодателями позволит странам решить свои вопросы в области привлечения инвестиций со стран Арабского и мусульманского мира, позволит решить кадры, а также разрешится вопрос унификации банковских законодательств в рамках Таможенного союза трех стран Белоруссии, России и Казахстана и Евразийского экономического союза

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

 

  1. Айткожин К. Исламское финансирование в республике Казахстан. Журнал Юрист. Июнь № 6. 2011;
  2. Аляутдинов Ш. Пост и закят. М: Фонд «Мир образования», 2003;
  3. Баймуратов У. Исламская финансовая модель: особенности и преимущества: Банки Казахстана. 2007. №12;
  4. Банковское право Республики Казахстан. Общая часть. – Алматы: Жеті жарғы. 2007;
    1. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник/ Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. — М.: Юристъ, 2003;
    2. Банковское право. Учебник. Под ред  А.М. Тавасиева, Н.Д. Эрмашвили,  — М: Юнити-Дана 2011;
    3. Банковское право. Учебное пособие. Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.Г. Хоменко. – 4-е изд. перераб. и доп. – М: Норма: Инфра-М, 2010;
    4. Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010;
    5. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. Монография. – М: Проспект. 2000;
    6. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. М: 1983. Ч.1;
    7. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. М: 1983. Ч.2;
    8. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006;
    9. Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. — 3-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА—ИНФРА — М), 2001;
    10. Журавлев А.Ю. Принципы функционирования исламских банков. Исламские финансы в современном мире: экономические и правовые аспекты. Под. ред. Р.И. Беккина – М. 2004;
    11. Журавлев А.Ю.. Теория и практика исламского банковского дела. М.: Институт востоковедения РАН, 2002;
    12. Журавлев А.Ю.. Теория и практика исламского банковского дела. М.: Институт востоковедения РАН, 2002;
    13. Исламский банкинг в Казахстане: долгий путь становления. Жанкелди Естенбаев. Юридическая Газета.15 декабря 2009 г. №215;
    14.  Карагусов Ф.С. Основы корпоративного права: Учебное пособие. – Алматы: Научно-издательский центр Каспийского общественного университета, 2010;
    15. Кашанина Т.В. Корпоративное право: право хозяйственных товариществ и обществ. Учебник. М:, 1999;
    16. Коран. Перевод под редакцией Э.Кулиева. М:, 2002;
    17. Корпоративное право: учебный курс. Учебник. Отв. Ред. И.С. Шиткина – М: Кнорус, 2011;
    18. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М:, 1997;
    19. Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах.- М.: Статут, 2008;
    20. Льюис М.К. Исламское банковское дело. США Массачусетс 2001;
    21. Макарова О.А. Корпоративное право: курс лекций. М: 2000;
    22. Марченко М.Н. Источники права: учебное пособие. – М: ТК Велби. Изд-во Проспект. 2008;
    23. Мороз С.П. Предпринимательское право Республики Казахстан: Курс лекций. – Алматы: КОУ, 2008;
  5. Мудараба: шариат. стандарт №13: (пер. с англ.)/ Орг. Бухгалт. учета и аудита исламс. финанс. учреждений (ААОИФИ); (ред. совет. Р.И. Баишев и др.) – М.: Исламская книга, 2011;
  6. Мусульманское право. Сарсембаев С.Т. Алматы Данекер. 2002.
  7. Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М: Юристъ. 1997;
    1. Павлушина А.А. Правовое регулирование рыночных отношений. Автореферат. Саратов, 1994;
    2. Предпринимательское право России. Учебник. В.С. Белых, Г.Э. Берсункаев, В.И. Виниченко и др. отв. Ред. В.С. Белых. – М.: Проспект, 2009;
    3. Предпринимательское право Российской Федерации. Учебник. Отв. Ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М. Норма: Инфра-М 2010;
    4. Пресли, Дж.Х. Справочник исламских финансовых учреждений, Лондон: Грум Хелм. 1988;
    5. Программа развития Ассоциации региональных банков России «Основные направления деятельности Ассоциации региональных банков России на 2011-2013 годы». Официальный сайт Ассоциации региональных банков России;
    6. Рахман, Фазлур Г. ‘Rlba и Процент’, Исламские Исследования, 1964, 3 (1);
    7. Рындзюнскгш. П.Г. Утверждение капитализма в России. М., 1978;
    8. Сборник хадисов Булуг Аль-Марам мин Адиллат Аль-Ахкам. Достижение цели в уяснении священных текстов на которые опирается мусульманское право. Хадис № 869. Пер. Э. Кулиева;
    9. Сюкияйнен JI.Р. Теория мусульманского государства и современность. М., 1983;
    10. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право: вопросы теории и практики. Издательство «Наука». Главная редакция восточной литературы. — М:, 1986;
    11. Сюкияйнен Л.Р. Влияние ислама на конституционное развитие стран Востока. М., 1987;
    12. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право в правовых системах стран арабского Востока. М., 1976;
    13. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право как источник законодательства. Толкование конституций стран арабского Востока. М., 1985;
    14. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М., 1986;
    15. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Наука. М., 1986г;
    16. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Структура и основные институты. М„ 1984;
    17. Хан, М.С. «Исламское беспроцентное банковское дело: теоретический анализ» Исследования Международного валютного фонда, 1986 33 (1);
    18. Шариатский стандарт № 9. Иджара. М: «Исламская книга» 2011;
    19. Шарика (мушарака) и современные корпорации: шариат. стандарт №12: (пер. с англ.)/ Орг. бухгалт. учета и аудита исламс. финанс. учреждений (ААОИФИ); (ред. совет. Р.И. Баишев и др.) – М.: Исламская книга, 2011;
    20. Шлыков П.В.. Вакфы в Турции: трансформация традиционного института. Москва  Издательский Дом Марджани. 2011;
    21. Шумпетер И. Теория экономического развития (исследования предпринимательской прибыли, капитала, кредита и цикла конъюнктуры). М., 1982;
    22. Aryan, Hossein (1990), ‘Iran — the impact of Islamization on the financial system’, in R. Wilson (ed.), Islamic Financial Markets, London, New York: Routledge;
    23. Bakar, Mohd Daud (2002), ‘The Shari’a supervisory board and issues of Shari’a rulings and the their harmonisation in Islamic banking and finance’, in Simon Archer and Rifaat Ahmed Abdul Karim (eds), Islamic Finance: Innovation and Growth, London: Euromoney Books and AAOIFI.

Официальные сайты

  1. Официальный сайт Президента Республики Казахстан – www.akorda.kz
  2. Официальный сайт Центрального Банка России — http://www.cbr.ru/
  3. Официальный сайт комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка Республики Казахстан — http://www.afn.kz/ru
  4. Официальный сайт Федеральной службы по финансовым рынкам — www.fcsm.ru.
  5. Официальный сайт Организации бухгалтерского учета и аудита исламских финансовых организаций http://www.aaoifi.com/aaoifi/
  6. Сайт АО «Исламский банк Al Hilal» — http://www.alhilalbank.kz/
  7. Сайт ТОО ««Istisna’a Corporation»» —  http://www.istisna.kz/rus
  8. Сайт http://bankir.ru
  9. Сайт Исламский бизнес — http://islamic-finance.ru/
  10. Сайт Исламская экономика, бизнес и финансы — http://www.muslimeco.ru/
  11. http://www.kursiv.kz
  12. http://www.zakon.kz

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ

  1. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1, от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ// Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301;
  2. Гражданский кодекс РФ Часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ // СЗ РФ. 29.01.1996, N 5, ст. 410;
  3. Гражданский кодекс РК (общая часть) Введен в действие постановлением Верховного Совета Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года. // Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1994 г., N 23-24 (приложение) (с посл. изм. и доп. 27.04.2012);
  4. Гражданский кодекс РК (Особенная часть). Кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года N 409. // «Казахстанская правда» от 17 июля 1999 года N 172-173;
    1. Федеральный закон РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности // СЗ РФ, 1996, N 6, ст. 492;
    2. Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. №1 Ст. 1 (с посл. изм.);
      1. Федеральный закон от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». // СЗ РФ. 2002. №38. Ст. 2790; 2009. №29. Ст. 3629;
      2. Закон РК от 30 марта 1995 года N 2155 «О Национальном Банке Республики Казахстан». // Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., N 2, ст. 184;
      3. Закон РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». // Опубликован: Ведомости Верховного Совета РК, 1995 г., № 15-16, ст.106;
      4. Закон РК от 13 мая 2003 года N 415 «Об акционерных обществах». // «Казахстанская правда» от 16 мая 2003 года N 141-142;
      5. Закон РК от 2 июля 2003 года № 461 «О рынке ценных бумаг». //  Ведомости Парламента РК, 2003 г., № 14, ст. 119;
      6. Закон РК от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве».  // Опубликован: «Казахстанская  правда» от 7 февраля 2006 г. № 27 (24998);
      7. Закон РК от 12 февраля 2009 года № 133-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам организации и деятельности исламских банков и организации исламского финансирования». // «Казахстанская правда» от 21.02.2009 г., № 46-47 (25790-25791);
      8. Постановление АФН РК от 30 апреля 2007 года N 121. «Об утверждении Правил выдачи разрешения на открытие банка, а также лицензирования банковских и иных операций, деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемых банками». // Собрание актов центральных исполнительных и иных государственных органов РК 2007 г., июнь;
      9. Постановление Правления АФН РК от 2 сентября 2008 года № 140. «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня».  // Собрание актов центральных исполнительных и иных центральных государственных органов РК от 15 ноября 2008 года № 11;
      10. Инструкция Банка России РФ от 2 апреля 2010 г. №135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» // Вестник Банка России. 2010. №23;
      11. Проект Федерального Закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также отдельные законодательные акты РФ», находящейся на рассмотрении в Государственной Думе.

МАТЕРИАЛЫ СУДЕБНОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ

ПРАКТИКИ

 

  1. Нормативное постановление Верховного Суда РК от 28 декабря 2009 г. №8 «О применении законодательства об акционерных обществах». П.3. // Казахстанская правда, 19 января 2010 г;
  2. Постановление ФАС РФ Волго-Вятского округа  от 13 апреля 2007 по делу №А31-1789/2006-21// СПС «Консультант Плюс»;
  3. Постановление ФАС Московского округа от 10 сентября 2008 г. №КГ-А40/7609-08 по делу № А40-5246/08-03-56// СПС «Консультант Плюс»;
  4. Постановление ФАС Центрального округа от 28 ноября 2009 г. по делу №А23-677/097-18-18// СПС «Консультант Плюс».

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ПРИЛОЖЕНИЯ

Приложение 1.

Государственные органы и организации, задействованные в реализации Дорожной карты исламского финансировании:

1)             Министерство иностранных дел Республики Казахстан

2)             Министерство индустрии и новых технологий Республики Казахстан

3)             Министерство культуры и информации Республики Казахстан

4)             Министерство образования и науки Республики Казахстан

5)             Министерство сельского хозяйства Республики Казахстан

6)             Министерство транспорта и коммуникаций Республики Казахстан

7)             Министерство финансов Республики Казахстан

8)             Министерство экономического развития и торговли Республики Казахстан

9)             Министерство юстиции Республики Казахстан

10)        Национальный Банк Республики Казахстан

11)        Акционерное общество «Фонд национального благосостояния «Самрук-Казына»

12)        Акционерное общество «Национальный управляющий холдинг «КазАгро»

13)        Агентство Республики Казахстан по делам государственной службы

14)        Объединение юридических лиц «Ассоциация микрофинансовых организаций Казахстана»

15)        Ассоциация развития исламских финансов

16)        Объединение юридических лиц «Ассоциация финансистов Республики Казахстан»

17)        Акционерное общество «Центр международных программ «Болашак»

18)        Национальная экономическая палата Казахстана «Союз «Атамекен»

19)        Высшие учебные заведения

20)        Региональный офис Исламского Банка Развития в Республике Казахстан

21)        Исламская корпорация по страхованию инвестиций и экспортного кредитования

22)        Исламская корпорация по развитию частного сектора

23)        Казахстанская фондовая биржа

24)        Межведомственная комиссия

25)        Организация исламского сотрудничества

26)        Совет по исламским финансам

27)        Торгово-промышленная палата Республики Казахстан

28)        Accounting and Auditing Organization for Islamic Financial Institutions

29)        Asian Development Bank

30)        General Council of Islamic Banks and Financial Institutions

31)        International Islamic Financial Market

32)        International Islamic Rating Agency

33)        International Finance Corporation

34)        Islamic Financial Services Board

35)        Islamic Solidarity Fund for Development

36)        Islamic Liquidity Management Centre

37)        Kazakhstan Islamic Financial Conference

38)        World Islamic Banking Conference

39)        World Islamic Economic Forum

40)        World Islamic Finance Conference

41)        World Bank

Приложение 2.

Сравнительный анализ между традиционными банками и                                     исламскими банками

Исламские банки Традиционные банки
1 Продвижение в сторону достижения исламской экономики Часть капиталистической финансовой системы, основанной на процентах
2 Условия для обеспечения социальной справедливости, благосостояния или достижения целей шариата Не рассматривается
3 Поток финансовых ресурсов в пользу бедных и незащищенных слоев населения Не рассматривается
4 Разрабатывать и осуществлять инвестиционные планы для уменьшения неравенства доходов и благосостояния между богатыми и бедными Увеличит расслоение
5 Урегулирование инвестиционных фондов для неимущих и бедных, но физически здоровых людей Все схемы предусмотрены для богатых
6 Соблюдает законные и незаконные критерии, установленные шариатом в производстве и инвестировании Нет таких правил и инструкций
7 Осуществляет инвестиционные мудараба и мушарака для стимулирования доходов бедного населения Нет такой программы
8 Процентные ставки и ростовщичество исключены на всех уровнях финансовых сделок Основой все финансовых сделок являются процентные ставки и ростовщичество высокого уровня
9 Вкладчики берут на себя риски, нет необходимости гарантирования депозитов Вкладчики не берут на себя риски, более того, банк склонен к уплате основной сумме с доходом по гарантированной процентной ставке
10 Отношения между вкладчиками и предпринимателями дружественные и скоординированные Отношения должник-кредитор
11 Рассматриваются социально необходимые инвестиционные проекты Проекты, с доходностью ниже установленного уровня не рассматриваются
12 Устранение эксплуатации и процентных ставок Процентная ставка помогает наращиванию капитала
13 Исламские банки становятся партнерами клиента в бизнесе после одобрения кредита и разделяют убытки Не разделяют никаких убытков клиента
14 Может брать на себя любые внешние и внутренние потрясения Не может брать на себя любые потрясения из-за ожидаемых обязательств
15 Обязывает к осуществлению принципов исламского финансирования, ориентированных на благополучие Таких обязательств нет
16 Межбанковские сделки основаны на разделении прибыли и убытков На основе процентных ставок создают так называемые «мыльные пузыри», т.е. чрезмерное увеличение процентов досрочного погашения
17 Работают под наблюдением Шариатских Советов Такого надзора нет
18 Низкий уровень морального ущерба, благодаря партнерским отношениям между банком и клиентом Высокая проблема морального ущерба, потому что отношения основаны на денежных сделках
19 Избегает финансовую деятельность, связанную со спекуляцией Основные функции связаны со спекуляцией
20 Банк платит закят от доходов и мотивирует клиентов платить закят, что предполагает перераспределение доходов в пользу бедных Такая система не предусмотрена
21 Основа бизнес политики – социально-экономическая поддержка малоимущих слоев общества Максимизировать ценности акционера
22 Двойная цель – достижение целей шариата и прибыль Прибыль – основная цель бизнеса

 

 

 

Приложение 3.

Исламские финансовые центры

  1. Бахрейн – глобальный центр исламских финансов
  2. Малайзия – региональный центр исламских финансов
  3. Лондон – Западный центр исламских финансов
  4. Алматы – региональный центр исламских финансов (планируется с 2020 года)

 

Приложение 4.

Международные исламские финансовые учреждения

  1. Исламский банк развития — http://www.isdb.org/
  2. Организация бухгалтерского учета и аудита для исламских финансовых институтов — http://www.aaoifi.com/aaoifi/
  3. Исламский совет по финансовым услугам — http://www.ifsb.org/
  4. Международное исламское агентство оценки — http://www.iirating.com/
  5. Международный исламский центр урегулирования и коммерческий арбитраж — http://iicra.com
  6. Генеральный совет исламских банков и финансовых институтов — http://www.cibafi.org/

 

Приложение 5.

Исламские финансовые организации

Брокерские компании в Казахстане:
Fattah Finance — http://www.fattah-finance.kz/

 

Исламские банки

В Казахстане:

АО «Исламский банк «Аль-Хиляль» — http://www.alhilalbank.kz/

В мире:
1) National Bank of Abu Dhabi — http://nbad.com/
2) Abu Dhabi Islamic Bank — http://adib.ae/
3) Al Hilal Bank — http://www.alhilalbank.ae/r27.54/index.html
4) Arab Emirates Investment Bank P.J.S.C. — http://www.aeibank.com/
5) Dubai Islamic Bank — http://www.alislami.ae/en/index.htm
6) Dubai Bank — http://www.dubaibank.ae/
7) Ajman Bank — http://www.ajmanbank.ae/en
8) Noor Islamic Bank — http://www.noorbank.com/ae/english/index.aspx
9) Emirates Islamic Bank -http://www.emiratesislamicbank.ae/retailbanking/takaful/default.htm
10) Al Salam Bank-Bahrain B.S.C. (ASBB) — http://www.alsalam-bahrain.com/
11) Al Baraka Islamic Bank (AIB) — http://www.albaraka.com.pk/
12) Bahrain Islamic Bank — http://www.bisb.com/default.asp
13) Bank Muskat International — http://www.bmi.com.bh/Default.aspx
14) Capinnova Investment Bank — http://www.capinnovabank.com/
15) Faisal Private Bank — http://www.faisalprivatebank.com/index_en.aspx
16) Gulf International Bank — http://www.gibonline.com/
17) Arab Banking Corporation -http://www.arabbanking.com/En/Pages/default.aspx
18) Shamil Bank — http://www.shamilbank.net/
19) Citi Islamic Investment Bank -http://www.citibank.com/ciib/homepage/index.htm
20) Al Salam Bank Bahrain — http://www.alsalambahrain.com/
21) Al Baraka Banking Group — http://www.albaraka.com/
22) Arcapita Bank — http://www.arcapita.com/index.html
23) Elaf Bank — http://www.elafbank.net/
24) FirstEnergyBAbnk — http://1stenergybank.com/en
25) First Investment Bank — http://www.first-ibank.com/
26) Global Banking Corporation — http://www.gbcorponline.com/
27) Gulf Finanec House — http://www.gfh.com/
28) International Investment Bank — http://www.iib-bahrain.com/
29) Investors Bank — http://www.investorsb.com/
30) Ithmaar Bank — http://www.ithmaarbank.com/Pages/default.aspx
31) Khaleeji Commercial Bank BSC (KHCB) — http://www.khcbonline.com/
32) Kuwait Finance House — http://www.kfh.bh/en/
33) Seera Investament Bank — http://www.seera.com/
34) Unicorn Investmant Bank — http://www.unicorninvestmentbank.com/
35) Venture Capital Bank — http://www.vc-bank.com/
36) Affin Bank — http://www.affinbank.com.my/
37) Al Rajhi Bank — http://www.alrajhibank.com.my/
38) Al-Hidayah Investment Bank (Labuan) Ltd -http://www.alhidayahbank.com/main/index.asp
39) Asian Finance Bank — http://www.asianfinancebank.com/
40) CIMB Islamic — http://www.cimbislamic.com/index.php?tpt=islamic
41) Bank Muamalat — http://www.muamalat.com.my/v2/
42) Bank Islam — http://www.bankislam.com.my/
43) EONCAP Islamic Bank — http://www.eonbank.com.my/islamic.shtml
44) Hong Leong Islamic Bank — http://www.hlisb.com.my/
45) Maybank Islamic Bank -http://www.maybank2u.com.my/maybankislamic/index.shtml
46) OCBC Bank — http://www.ocbc.com.my/global/main/index.shtm
47) Qatar Islamic Bank — http://www.qib.com.qa/english/site/topics/index077b.html
48) Qatar NAtioanl Bank — http://www.qnb.com.qa/english/
49) Doha Bank — http://www.dohabank.com.qa/dbank/default.aspx
50) Ahli United Bank — http://www.ahliunited.com/
51) Qatar First Investment Bank (QFIB) — http://www.qfib.com.qa/home.html
52) Al Khaliji — http://www.alkhaliji.com/Default_en_gb.asp
53) Qatar International Islamic Bank (QIIB) -http://www.qiib.com.qa/
54) The Bank of Kuwait & Middle East (BKME) — http://www.bkme.com/
55) Europe Arab Bank — http://www.eabplc.com/english/
56) Islamic Bank of Britain — http://www.islamic-bank.com/
57) European Islamic Investment bank — http://www.eiib.co.uk/html/
58) Bank of London and The Middle East plc (“BLME”) — http://www.blme.com/
59) Gatehouse Bank — http://www.gatehousebank.com/
60) Bank Asya (Asya Katilim Bankasi Anonim Sirketi) -http://www.bankasya.com.tr/
61) Kuveyt Turk Participation Bank (Kuwait Turk) — http://www.kuveytturk.com.tr/en/
62) Albaraka Turk — http://en.albarakaturk.com.tr/default.aspx
63) Turkiye Finans Kat?l?m Bankas? -http://www.turkiyefinans.com.tr/en/index.aspx

 

Страховые компании
В Казахстане:
ОВС «Халяльное страхование «Такафул» — http://takaful.kz/

 

В мире:
1) Takaful International — http://www.takafulweb.com/default.asp
2) Qatar Islamic Insurance Company -http://www.qiic.com.qa/English_Pages/index.html
3) Pak Kuwait Takaful Company Limited — http://www.pktcl.com/en/Home.aspx
4) CIMB Aviva Malaysia — http://www.cimbaviva.com/
5) Etiqa — http://www.etiqa.com.my/English/Pages/intro.aspx
6) Hong Leong Tokio Marine Takaful Berhad — http://www.hltmt.com.my/index.htm
7) HSBC Amanah Takaful — http://www.takaful.hsbcamanah.com.my/1/2/myht/
8) AIA Takaful International Bhd. — http://www.aia.com.my/en/internationaltakaful/
9) Takaful Malaysia — http://www.takaful-malaysia.com.my/home/pages/default.aspx
10) Takaful Ikhlas Sdn. Bhd. (Takaful IKHLAS) — http://www.takaful-ikhlas.com.my/
11) Allianz Takaful — http://www.allianz.com.bh/
12) T’azur — http://www.tazur.com/
13) Fareast Islami Life Insurance Co. Ltd. -http://www.fareastislamilife.com/main/index.php
14) Meghna Life Insurance Co. Ltd. — http://www.meghnalife.com/index.htm
15) Karafarin Insurance Co. — http://www.karafarin-insurance.com/index_en.asp
16) Mellat Insurance Co. — http://www.mellatinsurance.com/English/index.htm
17) Razi Insurance Company — http://www.razi-insurance.ir/en/Pages.aspx?id=1
18) Dawood Family Takaful Ltd (DFTL) — http://dawoodtakaful.com/
19) Arabian Shield — http://www.arabianshield.com/
20) Amana Takaful — http://www.takaful.lk/

 

Консалтинговые компании

В Казахстане:
Kausar Consulting — http://www.kausar.kz/
Akyl-Kenes Consulting — http://akylkenes.com/
Istisna’a Corporation — http://www.istisna.kz/

 

В мире:
1) Islamic finance consulting — IFC Linova — http://eng.linova.ru/
2) GlobalPro Consulting — http://www.globalpro.com.my/
3) Dananeer — http://www.dananeerict.com/
4) Amanie Islamic Finance Consultancy and Education LLC -http://www.amaniedubai.com/
5) Al Maalya — http://www.almaalya.com/
6) Muamalah Financial Consulting Sdn Bhdhttp://muamalahconsulting.tripod.com/
7) The Institute for Islamic Banking and Finance (IFIBAF) -http://www.ifibaf.com/index.php/homepage
8) Dar Al Istithmar — http://www.daralistithmar.com/about/introduction.html
9) SHAPE™ — http://www.shapefinancial.com/consulting.html
10) MiS Consulting — http://mis-consult.com/index.html
11) AIMS – Academy for Internatioanl Modern Studies -http://www.learnislamicfinance.com/index.html
12) IFAAS UK Ltd (Islamic Finance Advisory and Assurance Services) -http://www.ifaas.com/
13) IBFC – UK (Islamic Finance and Banking Center- UK) -http://ibfc.eu/index.php?option=com_content&task=view&id=12&Itemid=86

 

 

Приложение 6.

Стандарты AAOIFI

Бухгалтерский учет

Аудит и корпоративное управление

Шариат

1

Цели финансового учета исламских банков и финансовых институтов Цели и принципы аудита Валютные сделки

2

Концепция финансового учета исламских банков и финансовых институтов Аудиторская отчетность Депозитные карты и кредитные карты

3

Общее представление о раскрытии финансовой отчетности исламских банков и финансовых институтов Условия аудиторской проверки Дефолт платежа от дебитора

4

Мурабахаа для заказчика покупки Проверка внешних аудиторов на соответствие правилам и принципам шариата Урегулирование задолженности путем списания

5

Финансирование по мудараба Ответственность аудитора за учитывание мошенничества и ошибки в рамках аудита по финансовой отчетности Гарантии

6

Финансирование по мушарака Наблюдательный совет. Назначение, состав и отчетность Мушарака на заказчика покупки (перекласифицированный)

7

Раскрытие оснований для распределения прибыли между акциями владельцев и владельцев инвестиционных счетов и их эквивалент Обзор шариата Иджара (перекласифицированный)

8

Салам и параллельный салам Внутренний обзор Салам и параллельный салам (перекласифицированный)

9

Иджара Комитет для исламских финансовых институтов по аудиту и управлению Истишна и параллельный салам (перекласифицированный)

10

Истишна и параллельная истишна Кодекс этики бухгалтеров и аудиторов исламских финансовых институтов Передача долгов

11

Закят Кодекс этики сотрудников исламских финансовых институтов Превращение традиционного банка в исламский

12

Провизии и резервы Мудараба

13

Общее представление о раскрытии финансовой отчетности исламских страховых компаний Современные исламские корпорации

14

Инвестиционные фонды Кредитно-денежные инструменты

15

Провизии и резервы в исламских страховых компаниях Инвестиционный сукук

16

Иностранные валютные операции и международные операции Владение

17

Инвестиции Заем

18

Исламские финансовые услуги, предлагаемые традиционными финансовыми институтами Реализация товаров  на организованных рынках

19

Вклад в исламские страховые компании Финансовые бумаги (акции и облигации)

20

Продажа с отсроченным платежом

21

Раскрытие при передаче активов

Приложение 7

Отношение к ссудному проценту в иудаизме, христианстве и исламе

Иудаизм

Католи­цизм

Правосла­вие

Проте­стантизм

Ислам

Отно­шение к ссудному проценту Отрица­тельное. В ряде случаев разрешено взимать процент с неевреев Отрица­тельное, но с рядом оговорок, делающих воз­можным исполь­зование ссудного процента Индиффе­рентное. В среде старооб­рядцев — отрица­тельное Положи­тельное. Запреще­на лишь чрезмер­ная про­центная ставка Отрица­тельное. Любой ссудный процент запрещен
Суще­ствование альтер­нативной (непро­центной) финан­совой системы Отсут­ствует Отсут­ствует Отсут­ствует Отсут­ствует. Капитали­стическая система во многом обязана своему рождению протестан­тизму Исламская

финан­совая система


[1] Марченко М.Н. Источники права: учебное пособие. – М: ТК Велби. Изд-во Проспект. 2008. С 755

[2] Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. — 3-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА—ИНФРА — М), 2001. С. 23

[3] Шумпетер И. Теория экономического развития (исследования предпринимательской прибыли, капитала, кредита и цикла конъюнктуры). М., 1982; С. 130.

[4] Павлушина А.А. Правовое регулирование рыночных отношений. Автореферат. Саратов, 1994. С. 13—14.

[5] Рындзюнскгш. П.Г. Утверждение капитализма в России. М., 1978. С. 232

[6] Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. — 3-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА—ИНФРА — М), 2001. С. 27

[7] Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. Монография. – М: Прспект. 2000. С 17

[8] Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. Монография. – М: Прспект. 2000. С 19

[9] Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. — 3-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА—ИНФРА — М), 2001. С. 27

[10] Предпринимательское право Российской Федерации. Учебник. Отв. Ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М. Норма: Инфра-М 2010. С. 21.

[11] Предпринимательское право России. Учебник. В.С. Белых, Г.Э. Берсункаев, В.И. Виниченко и др. Отв. Ред. В.С. Белых. – М.: Проспект, 2009 С.8

[12] Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве».  Опубликован: «Казахстанская правда» от 7 февраля 2006 г. № 27 (24998)

[13] Мороз С.П. Предпринимательское право Республики Казахстан: Курс лекций. – Алматы: КОУ, 2008 С.33

[14] Предпринимательское право Российской Федерации. Учебник. Отв. Ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М. Норма: Инфра-М 2010. С. 670

[15] Указ. соч. С 670

[16] Исламсике финансы в современном мире. Экономические и правовые аспекты. М. Умма. 2004 г. стр. 215

[17] Аль-фикх (дословно с арабского «понимание»)- комплекс социальных и правовых норма, исламская юриспруденция, право

[18] Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право: вопросы теории и практики. Издательство «Наука». Главная редакция восточной литературы. — М:, 1986. С. 20.

 

[19] П.В. Шлыков. Вакфы в Турции: трансформация традиционного института. Москва  Издательский Дом Марджани. 2011. С. 28

[20] Льюис М.К. Исламское банковское дело. США Массачусетс 2001 С. 41

[21] Коран (30:39; 4:161; 3:130; 2: 275-81)

 

[22] В связи стоит отметить, что проекте Федерального Закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также отдельные законодательные акты РФ», находящейся на рассмотрении в Государственной Думе   в п. 5 ст. 809 речь идет о ростовщическом проценте. Когда размер процентов по договору займа, заключенному между гражданами, значительно превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника, может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах.

Официальный сайт государственной Думы РФ http://www.duma.gov.ru/

[23] Рахман, Фазлур Г. (1964), ‘Rlba и Процент’, Исламские Исследования, 3 (1), 1-43

[24] Пресли, Дж.Х. Справочник исламских финансовых учреждений, Лондон: Грум Хелм. (1988),№4 стр. 78

[25] Хан, М.С. «Исламское беспроцентное банковское дело: теоретический анализ» Исследования Международного валютного фонда, 1986 33 (1), С. 1-25.

[26] Сборник хадисов Булуг аль-Марам мин Адиллат аль-Ахман. Достижение цели в уяснении священных текстов, на которые опирается мусульманское право. Хадис 806

[27] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010 С. 29-30

[28] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010 С. 31

[29] Коран. (5:90)

[30] Коран (2:219)

[31] Коран (5:91)

[32] Аляутдинов Ш. Пост и закят. М: Фонд «Мир образования», 2003 С.147

[33] Сайт Исламская экономика, бизнес, финансы  — http://www.muslimeco.ru/

[34] СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с послед. изм.).

[35] Закон РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». // Опубликован: Ведомости Верховного Совета РК, 1995 г., № 15-16, ст.106;.

[36] Баймуратов У. Исламская финансовая модель: особенности и преимущества: Банки Казахстана. 2007. №12 С. 14-16.

[37] Айткожин А. Исламское финансирование в Республике Казахстан. Журнал Юрист. № 6. 2011. С. 36

[38] Сборник хадисов Булуг Аль-Марам мин Адиллат Аль-Ахкам. Достижение цели в уяснении священных текстов на которые опирается мусульманское право. Хадис № 869. Пер. Э. Кулиева

[39] Банковское право. Учебное пособие. Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.г. Хоменко. – 4-е изд. перераб. и доп. – М: Норма: Инфра-М, 2010. С. 308

[40] В исламе принято разделять направления на мазхабы «школы»: маликитская, шафиитская, ханбалитская и ханафитская.  Мусульманское право. Сарсембаев С.Т. Алматы Данекер. 2002. С. 48

[41] ААОИФИ (Организация бухгалтерского учета и аудита исламских финансовых учреждений) — международная организация, объединяющая более 200 участников из 45 стран. ААОИФИ разрабатывает и издает стандарты по бухгалтерскому учету, аудиту, этике, управлению и нормам шариата для международной индустрии исламских финансов.

Официальный сайт — http://www.aaoifi.com

[42] Стоит отметить, что России в свое время существовал исламский банк – ОАО «Бадр-Форте Банк», который осуществлял именно вышеуказанные операции и не более.

[43] Шарика (мушарака) и современные корпорации: шариат. стандарт №12: (пер. с англ.)/ Орг. бухгалт. учета и аудита исламс. финанс. учреждений (ААОИФИ); (ред. совет. Р.И. Баишев и др.) – М.: Исламская книга, 2011. С. 8

[44] Мудараба: шариат. стандарт №13: (пер. с англ.)/ Орг. Бухгалт. учета и аудита исламс. финанс. учреждений (ААОИФИ); (ред. совет. Р.И. Баишев и др.) – М.: Исламская книга, 2011. С. 8

[45] Ст. 834 ГК РФ и ст. 756 ГК РК

[46] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. 2-изд., доп. и испр. – М: Изд. Дом Марджани, 2010. С.133

[47] Шариатский стандарт № 9. Иджара. М: «Исламская книга» 2011 С. 8

[48] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. 2-изд., доп. и испр. – М: Изд. Дом Марджани, 2010. С.139

[49] Проект Федерального Закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также отдельные законодательные акты РФ», находящейся на рассмотрении в Государственной Думе. Официальный сайт государственной Думы РФ http://www.duma.gov.ru/

 

[50] Закон Республики Казахстана от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». Опубликован: Ведомости Верховного Совета РК, 1995 г., № 15-16, ст.106, Газета «Казахстанская правда», 06.09.95 г.

[51] Макарова О.А. Корпоративное право: курс лекций. М: 2000. С 96

[52] Корпоративное право: учебный курс. Учебник. Отв. Ред. И.С. Шиткина – М: Кнорус, 2011 С. 784

[53] Официальный сайт Центрального Банка России — http://www.cbr.ru

[54] Официальный сайт комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального Банка Республики Казахстан (далее — Комитет) — http://www.afn.kz/ru

[55] СЗ РФ, 1996, N 6, ст. 492.

[56] Банковское право. Учебник. Под ред  А.М. Тавасиева, Н.Д. Эрмашвили,  — М: Юнити-Дана 2011 С. 26

[57] СЗ РФ. 2002. №38. Ст. 2790; 2009. №29. Ст. 3629 (с посл. изм.)

[58] Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник/ Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. — М.: Юристъ, 2003. – С. 51

[59] СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с послед. изм.).

[60] В соответствии с курсом обмена валют на 14 мая 2012, установленные Национальным Банком РК 1 российский рубль равен 4.91 тенге. Осуществив математические расчеты можно вычислить, что уставный капитал по казахстанскому законодательству равен примерно свыше 1 млрд. рублей

[61] Закон Республики Казахстан от 12 февраля 2009 года № 133-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских банков и организации исламского финансирования». «Казахстанская правда» от 21.02.2009 г., № 46-47 (25790-25791.

[62]Хотя в п. 1 ст. 3 Закона РК о банках в государстве представлена двухуровневая банковская система.

[63] Закон Республики Казахстан от 30 марта 1995 года N 2155 «О Национальном Банке Республики Казахстан»

Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995 г., N 3-4, ст.23, N 12, ст.88, N 15-16, ст.100, N 23, ст. 141; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., N 2, ст. 184

[64] Закон РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». // Опубликован: Ведомости Верховного Совета РК, 1995 г., № 15-16, ст.106;.

[65] Закон РК от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». // Опубликован: Ведомости Верховного Совета РК, 1995 г., № 15-16, ст.106;.

[66] Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461 «О рынке ценных бумаг» (Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2003 г., № 14, ст. 119.

[67] Вестник Банка России. 2010. №23.

[68] Постановление АФН РК от 30 апреля 2007 года N 121. «Об утверждении Правил выдачи разрешения на открытие банка, а также лицензирования банковских и иных операций, деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемых банками». Собрание актов центральных исполнительных и иных государственных органов Республики Казахстан 2007 г., июнь.

[69] Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М: Юристъ. 1997 С. 39.

[70] В проекте ФЗ N 47538-6  «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также отдельные законодательные акты РФ», находящейся на рассмотрении в Государственной Думе  в ст. 66.2 определяет, что размер уставного капитала акционерного общества не может быть менее ста тысяч рублей

[71] Постановление Правления АФН РК от 2 сентября 2008 года № 140. «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня» Собрание актов центральных исполнительных и иных центральных государственных органов Республики Казахстан 2008 года № 11.

Необходимо отметить, что казахстанскому законодателю требования о размере уставного и собственного капиталов предусмотреть в Законе «О банках и банковской деятельности», а не в подзаконных актах. Это также будет гарантировать соблюдение интересов банков второго уровня при внезапном изменений банковского законодательства.

[72] Постановление Правления АФН РК от 2 сентября 2008 года № 140. «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня». Собрание актов центральных исполнительных и иных центральных государственных органов РК от 15 ноября 2008 года № 11

[73] Корпоративное право: учебный курс. Учебник. Отв. Ред. И.С. Шиткина – М: Кнорус, 2011 С. 571

[74] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М:, 1997. С.186

[75] Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006 С. 420-421

[76] Кашанина Т.В. Корпоративное право: право хозяйственных товариществ и обществ. Учебник. М:, 1999 С.82

[77] Официальный сайт Федеральной службы по финансовым рынкам — www.fcsm.ru.

Брошюра «Корпоративное управление. История и практика». С. 2.

[78] Вестник Банка России. 2005. №23.

[79] Постановление ФАС РФ Волго-Вятского округа  от 13 апреля 2007 по делу №А31-1789/2006-21// СПС «Консультант Плюс»

[80] СЗ РФ. 1996. №1 Ст. 1 (с посл. изм. )

[81] Постановлении ФАС Центрального округа от 28 ноября 2009 г. по делу №А23-677/097-18-18// СПС «Консультант Плюс»

[82] Постановление ФАС Московского округа от 10 сентября 2008 г. №КГ-А40/7609-08 по делу № А40-5246/08-03-56// СПС «Консультант Плюс»

[83] Корпоративное право: учебный курс. Учебник. Отв. Ред. И.С. Шиткина – М: Кнорус, 2011 С. 571

[84] Банковское право Республики Казахстан. Общая часть. – Алматы: Жеті жарғы. 2007 С.176

[85] Данный анализ следует, в частности, из содержания нормы п. 3 ст. 19 Закона РК о банках, указывающей, что среди прочих документов, на положение в службе внутреннего аудита, как на документ, обязательный для представления в АФН для получения разрешения на открытие банка

[86] Ст. 15 Закона РК о банках определяет, что банки создаются в форме акционерных обществ. Также с принятием Закон РК «Об акционерных обществах» деление акционерных обществ на открытые и закрытые теперь не предусматривается.

[87] Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Ч.1. – С.93-94.

[88] Карагусов Ф.С. Основы корпоративного права: Учебное пособие. – Алматы: Научно-издательский центр Каспийского общественного университета, 2010. С.145

[89] Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 г. №8 «О применении законодательства об акционерных обществах». П.3. // Казахстанская правда, 19 января 2010 г.

[90] Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. Ч.1. – С.173-174.

[91] Карагусов Ф.С. Основы корпоративного права: Учебное пособие. – Алматы: Научно-издательский центр Каспийского общественного университета, 2010. С.160

[92] Закон РК от 13 мая 2003 года N 415 «Об акционерных обществах». Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2003 г., N 10, ст. 55; «Казахстанская правда» от 16 мая 2003 года N 141-142

[93] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010. С. 155

[94] Официальный сайт Организации бухгалтерского учета и аудита исламских финансовых организаций

[95] Bakar, Mohd Daud (2002), ‘The Shari’a supervisory board and issues of Shari’a rulings and the their harmonisation in Islamic banking and finance’, in Simon Archer and Rifaat Ahmed Abdul Karim (eds), Islamic Finance: Innovation and Growth, London: Euromoney Books and AAOIFI.

 

[96] Aryan, Hossein (1990), ‘Iran — the impact of Islamization on the financial system’, in R. Wilson (ed.), Islamic Financial Markets, London, New York: Routledge.

[97] Журавлев А.Ю.. Теория и практика исламского банковского дела. М.: Институт востоковедения РАН, 2002, 143 с.

[98] Журавлев А.Ю.. Теория и практика исламского банковского дела. М.: Институт востоковедения РАН, 2002, 153 с.

[99] Журавлев А.Ю. Принципы функционирования исламских банков. Исламские финансы в современном мире: экономические и правовые аспекты. Под. ред. Р.И. Беккина – М. 2004 С. 91.

[100] Стоит отметить, что в Казахстане на современном этапе этот вопрос пока полностью не решен.

[101] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010. С. 289-290

[102] Программа развития Ассоциации «Основные направления деятельности Ассоциации региональных банков России на 2011-2013 годы» — официальный сайт организации.

[103] С у к у к (мн.ч. от араб «сакк» — документ, расписка, чек, — прообраз нынешнего «чек») – ценная бумага, подтверждающая право собственности на определенные реальные активы; сертификаты одинаковой стоимости, представляющие собой доли в праве на материальные активы, праве на услуги или праве собственности на активы (имущество) определенных проектов или определенной инвестиционной деятельности.

[104] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М: Издательский Дом марджани. 2010. С. 305

[105] Сайт http://bankir.ru

[106] Исламский банкинг в Казахстане: долгий путь становления. Жанкелди Естенбаев. Юридическая Газета.  Официальный сайт — http://ug.zanmedia.kz

[107] Официальный сайт ТОО ««Istisna’a Corporation»» —  http://www.istisna.kz/rus

[108] Стоит отметить, что Закон «О банках и банковской деятельности» необходимо предусмотреть и определить все договоры присущие исламской экономике.

[109] Официальный сайт Президента Республики Казахстан – www.akorda.kz

[110] Официальный сайт АО «Исламский банк Al Hilal» — http://www.alhilalbank.kz/

[111] http://www.zakon.kz

[112] http://www.kursiv.kz

[113] Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года №461 «О рынке ценных бумаг» (Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2003 г., № 14, ст. 119.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Рубрики