+7 (905) 700-0886 

important deal

Необходимо обратить внимание на соотношение отсутствия возможности предъявления иска о признании недействительной сделки с заинтересованностью контрагентом (по причине закрытого перечня пункта 1 статьи 84 закона «Об акционерных обществах» лиц, наделенных таким правом) и отсутствия   возможности признания такой сделки недействительной по иску акционера или общества при отсутствии у контрагента информации о наличии признаков заинтересованности в сделке с учетом возможности, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки.

Читать далее

При отсутствии в сделке с заинтересованностью четырех  признаков, сделка может быть признана недействительной при установлении следующих обстоятельств:

1. Наличие в рассматриваемой сделке признаков сделки с заинтересованностью. Бремя доказывания наличия признаков заинтересованности в сделке возлагается на истца. Соответственно, истец должен представить доказательства, которые подтверждают фактические обстоятельства, позволяющие сделать вывод о наличии у совершенной акционерным обществом сделки признаков сделки с заинтересованностью.[1]

Читать далее

Практическое применение норм об одобрении сделок с заинтересованностью  позволяет говорить о наличии  определенных сложностей, связанные с отсутствием регламентированности  отдельных ситуаций. К данным пробелам специалисты относят проблемы, возникающие в связи с отсутствием легального определения некоторых категорий, например, «форм прямого и косвенного отчуждения имущества», «взаимосвязанных сделок», «обычной хозяйственной деятельности», проблемы, связанные с тем, что лицо, объективно имеющее интерес в сделке, может не признаваться с формально-правовой точки зрения заинтересованным, и наоборот, а также вопросы, связанные с оценкой имущества в случае заинтересованности в сделке всех членов совета директоров, и передачей вопроса об одобрении сделки общему собранию при отсутствии у исполнительного органа компетенции вносить данные вопросы в повестку дня общего собрания, отсутствие законодательно установленной обязанности общества информировать контрагента о наличии у него заинтересованности и многие другие. К сожалению, несмотря на наличие в законодательстве норм, устанавливающих специальный порядок совершения сделок с заинтересованностью, который призван оградить общество и акционеров от возможных злоупотреблений и причинения убытков, а также несмотря на предусмотренную пунктом 2 статьи 84 закона «Об акционерных обществах» ответственность заинтересованного лица перед обществом в размере убытков, причиненных им обществу, данные нормы не являются непреодолимым препятствиям для совершения сделки в пользу лица, имеющего возможность оказать влияние на общество.

Читать далее

Проект Гражданского кодекса предусматривает дополнение Гражданского кодекса РФ статьей 1571, пункт 1 которой устанавливает обязанность органа юридического лица в случае, если для совершения сделки законом устанавливается необходимость получения его согласия, уведомить  другую сторону о своем решении. К требующим получения согласия в настоящее время относятся крупные сделки, сделки с заинтересованностью, а также иные сделки, для которых учредительными документами хозяйственного общества предусмотрен специальный режим. Пунктом 2 проекта данной статьи допускается как предварительное согласие, так и последующее. Под одобрением понимается последующее согласие.

Читать далее

Для признания заинтересованными перечисленных в пункте 1 статьи 81 закона «Об акционерных обществах» лиц необходимо выполнение одного из условий,  также перечисленных в статье 81. Такими условиями будет наличие определенного отношения к сделке лица, которое может быть признано заинтересованным, как прямо, так и косвенно. Косвенным отношением к сделке является отношение к сделке через  связанных лиц. К связанным лицам  относятся:

— аффилированные лица;

— супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные;

— аффилированные лица супруга, родителя, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных. Читать далее

Этап совершения сделки Сделки с заинтересованностью Крупные сделки
1 Определение целесообразности сделки для общества Подписание предлагаемого договора лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. Либо инициация процедуры согласования  договора соответствующим ответственным структурным подразделением общества.
2 Выявление связанных с предлагаемой сделкой сделок. Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, являющимися сделками с заинтересованностью. Установление связанности рассматриваемой сделки с заключенными ранее и параллельно заключаемыми обществом сделками, определение их совокупной стоимости.
3 Проверка договора на наличие признаков, требующих применение специальных процедур Выявление в предлагаемой сделке признаков сделки с заинтересованностью, т.е. установление лиц, которые могут быть признаны заинтересованными и обстоятельств, свидетельствующих  о заинтересованности указанных лиц. Установление крупного размера предлагаемой сделки.В случае отчуждения (возможности отчуждения) сопоставляются балансовая стоимость активов (имущества — для ООО) со стоимостью отчуждаемого имущества.В случае приобретения имущества сопоставляются балансовая стоимость активов с ценой приобретения (в ООО — предложения) имущества.Стоимость приобретаемого или отчуждаемого акционерным обществом имущества определяется без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Применительно к кредиту – стоимость  определяется как сумма основного долга и процентов за пользование  (п.1 Обзора практики от 13.09.2001 №62).
4 Установление обстоятельств, исключающих применение к соответствующим сделкам специального режима Выявление оснований, исключающих необходимость применения к сделке с заинтересованностью норм о сделках с заинтересованностью (см. п.9 табл.1). Выявление оснований, исключающих необходимость применения к крупной сделке норм о крупных сделках(см. п.9 табл.1).
5 Определение цены имущества СД Определение стоимости имущества, являющегося предметом  предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок) осуществляется СД. СД уполномочен определять стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества в случае, если количество незаинтересованных директоров достаточно для образования определенного уставом кворума для проведения заседания СД (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее), или, если есть хотя бы один независимый незаинтересованный директор (для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000).Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.Рыночная стоимость имущества определяется СД в соответствии со ст.77 Закона об АО. Цель определения рыночной стоимости- установление цены, которая будет установлена в договоре в случае одобрения компетентным органом.При наличии у государства или муниципального образования более 2% акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п.3 ст.77 Закона об АО).
6 Определение цены имущества ОСА В случае, если количество незаинтересованных директоров менее определенного уставом кворума для проведения заседания СД  и (или) если все члены СД общества не являются независимыми директорами,  цена может быть определена решением ОСА, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 83 Закона об АО. Законом об АО не предусмотрена возможность передачи вопроса об определении цены имущества ОСА в случае, если соответствующее решение не принято СД.При отсутствии в АО СД решение об определении цены может быть принято ОСА (Определение ВАС РФ от 09.09.2011 N ВАС-11497/11 по делу N А09-7447/2010)
7 Выбор компетентного органа, уполномоченного одобрять предлагаемую сделку. Условиями, влияющими на выбор компетентного органа в АО является стоимость имущества, наличие достаточного количества независимых членов СД, получение обществом сообщения о приобретении более чем 30% акций и другие. В ООО вопрос выбора компетентного органа определяется уставом. Выбор компетентного органа определяется исходя из балансовой стоимости имущества, а не его рыночной цены.
7.1 Условия, при которых сделка подлежит одобрению СД

АО

Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет менее 2 % балансовой стоимости активов общества

ООО

Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение  сделок  с заинтересованностью стоимостью ≤ 2 % относится к его компетенции.

АО

Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества

 

ООО

Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение  сделок  стоимостью от 25 до 50 %  балансовой стоимости имущества общества относится к его компетенции

7.2 Условия, при которых сделка подлежит одобрению общим собранием

АО

-Если стоимость имущества³ 2% балансовой стоимости активов общества.

-Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

— -Если сделка является размещением посредством подписки более 2 % эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

-В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций  £ 1000, если на заседании СД отсутствует кворум;

-В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций  > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми.

ООО

— Если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью ≤ 2 %.

— Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью

АО

Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости активов общества.

Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, но СД не достигнуто единогласие

 

 

ООО

Если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости имущества общества.

— Если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение крупных сделок  от 25 до 50% стоимости имущества

7.3 Условия, при которых сделка подлежит ОСА в случае получения ОАО добровольного или обязательного предложения о приобретении более 30% акций Во всех случаях Если стоимость имущества составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения).
8 Принятие решения об одобрении сделки соответствующим компетентным органом Проведению соответствующего общего собрания предшествует процедура его созыва. В решении об одобрении сделки  должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
8.1 Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки СД[7]

АО

Если в АО £ 1000 акционеров –  большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума).

Если > 1000 – большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки.

ООО

Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение  сделок  с заинтересованностью стоимостью ≤2% относится к его компетенции, количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом  (пункт 7 ст. 45закона об ООО).

 

АО

Единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД общества.

 

ООО

Если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение  сделок  стоимостью от 25 до 50 % относится к его компетенции, то количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом.

8.2 Необходимое количество голосов для принятия решения об одобрении сделки общим собранием

АО

Большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании).

 

ООО

Большинством голосов от общего числа голосов

участников, незаинтересованных в совершении сделки/

 

 

АО

Если стоимость имущества составляет менее 50% стоимости активов, то большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров

Если стоимость имущества составляет более 50% стоимости активов, то общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА.

ООО

Большинством голосов участников, принимающих участие в общем собрании.

9 Возможность передачи вопроса об одобрении сделки ОСА в случае, если сделка не одобрена СД Законом не установлена. В случае, если единогласие СД  общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению СД  общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение ОСА. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается ОСА большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
10 Дополнительные права, предоставляемые акционерам (участникам) голосовавшим против, или не принимавшим участие в голосовании Акционеры, голосовавшие против решения об одобрении сделки, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если стоимость предмета сделки составляет более 50% активов общества (ст.75 Закона об АО, п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

 

 

Экстраординарной сделкой является сделка, которая не только подчиняется общим положениям гражданского законодательства, но и регулируется специальными нормами законодательства о хозяйственных обществах. К экстраординарным сделкам относят крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Особенность экстраординарных сделок выражается в установлении особого порядка их заключения в виде одобрения соответствующей сделки компетентным органом хозяйственного общества. В зависимости от определенных в законе критериев полномочным органом является совет директоров или общее собрание.

Читать далее

В предмет доказывания для признания недействительной сделки с заинтересованностью входят стоимость отчуждаемого имущества и балансовая стоимость активов. Постановление ФАС Поволжского округа от 24.06.2011 по делу N А55-2178/2010, Определением ВАС РФ от 27.10.2011 N ВАС-13691/11 отказано в передаче дела N А55-2178/2010 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора

«в предмет доказывания по спорам о признании недействительными крупных сделок или сделок, в которых имеется заинтересованность, входит, в частности, выяснение следующих вопросов: о стоимости отчужденного по сделке имущества; о суммарной стоимости имущества, отчужденного по взаимосвязанным сделкам (при наличии взаимосвязанных сделок); о размере балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату; о процентном соотношении стоимости отчужденного имущества (по каждой сделке либо по взаимосвязанным сделкам) по спорным сделкам к балансовой стоимости активов общества.»

Постановление приводится в рамках Обзора судебной практике по некоторым вопросам, возникающим при оспаривании сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

Читать далее

Право требовать признания недействительности сделки  не зависит от количества принадлежащих акционеру акций. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2011 по делу N А10-4495/2010

«Право акционера на обращение с иском о признании недействительной сделки, совершенной с нарушением требования закона о ее одобрении, не поставлено в зависимость от количества акций общества у этого акционера. В силу изложенного в рамках данного дела с учетом предмета и основания рассматриваемого иска не имеет правового значения вопрос о количестве акций, находящихся во владении истца.»

Постановление приводится в рамках Обзора судебной практике по некоторым вопросам, возникающим при оспаривании сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

Читать далее

При оспаривании акционером договора купли-продажи недвижимости, проданной обществом, по основаниям нарушения процедуры совершения сделки с заинтересованностью, залогодержатель по договору залога, заключенному с покупателем, вправе самостоятельно защищать свое право залога, ссылаясь на собственную добросовестность, поскольку при рассмотрении иска о признании сделки с заинтересованностью недействительной подлежит исследованию вопрос о добросовестности контрагента акционерного общества. Постановление Президиума ВАС РФ от 26.07.2011 N 2763/11 по делу N А56-24071/2010

«Поскольку в рассматриваемом случае разрешение вопроса о действительности сделки купли-продажи, послужившей основанием для регистрации права собственности покупателя (залогодателя), поставлено в зависимость от добросовестности последнего, исходя из общего принципа равенства участников гражданских отношений (статья 1 ГК РФ) и необходимости обеспечения стабильности гражданского оборота следует признать, что залогодержатель вправе самостоятельно использовать аналогичный способ защиты своего права залога, ссылаясь на собственную добросовестность.

Читать далее

Для определения круга сделок, которые заключаются в процессе обычной хозяйственной деятельности, имеет значение вид таких сделок и факт их неоднократного заключения. Сумма заключаемых сделок не имеет существенного и безусловно определяющего значения. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2011 N 09АП-34623/2010-ГК по делу N А40-30136/10-81-258 (Постановлением ФАС Московского округа от 24.05.2011 N КГ-А40/2615-11 данное постановление оставлено без изменения.),   Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2011 N 09АП-7918/2011-ГК по делу N А40-103382/10-138-820 

«Доводы истцов о том, что сделки одобренные на годовом общем собрании не могут являться сделками, заключаемыми в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, так как указанные предельные суммы, очень велики, также обоснованно не приняты судом первой инстанции, так как для определения круга сделок, которые заключаются в процессе обычной хозяйственной деятельности, имеет значение вид таких сделок и факт их неоднократного заключения обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности. В свою очередь сумма заключаемых сделок не имеет существенного и безусловно определяющего значения для решения вопроса отнесения соответствующей сделки к числу совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности.»

Постановление приводится в рамках Обзора судебной практики в связи с применением обстоятельств, исключающих необходимость одобрения сделки с заинтересованностью.

Читать далее

Для потребителя услуг заключение договора на оказание услуг по передаче электрической энергии не является обязательным. Постановление ФАС Московского округа от 03.02.2011 N КГ-А41/16658-10 по делу N А41-20271/10

«Довод ответчика об обязательности заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии также не может быть признан состоятельным.

Пунктом 2 ст. 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» N 35-ФЗ от 26.03.2003 г. предусмотрена публичность договора на оказание услуг по передаче электрической энергии и обязательность его заключения с любым лицом, обратившимся с соответствующим заявлением в сетевую организацию.

Читать далее

Начало течения срока исковой давности должно определяться судом исходя из установленных законом сроков утверждения общим собранием акционеров годовой бухгалтерской отчетности с учетом того, что акционеры должны интересоваться делами общества. Постановление ФАС Центрального округа от 26.07.2011 по делу N А08-5657/10 , также Постановление ФАС Центрального округа от 19.05.2011 по делу N А09-7447/2010

«в соответствии с требованиями статей 47 и 48 ФЗ «Об акционерных обществах» годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. В повестку дня годового общего собрания акционеров входит вопрос об утверждении годовых отчетов и годовой бухгалтерской отчетности.

Читать далее

1

Если на годовом собрании не рассматривалась сделка с заинтересованностью, то дата собрания не может считаться моментом, с которого акционер должен был узнать о нарушении его прав. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2011 по делу N А10-4495/2010

«При рассмотрении заявления Ринчинова А.П. о пропуске срока исковой давности по заявленному требованию судом апелляционной инстанции установлено, что в годовом отчете ЗАО «АТП Центральное» за 2006 год сведения о заключении обществом соглашения с Ринчиновым А.П. отсутствуют, протокол годового общего собрания акционеров общества от 30.06.2007 также не содержит сведений об обсуждении вопроса о заключении спорного соглашения с Ринчиновым А.П.

Суд апелляционной инстанции обоснованно посчитал, что о нарушении своего права истец узнал в октябре 2010 года при рассмотрении гражданского дела в Советском районном суде г. Улан-Удэ. Доказательств обратного материалы дела не содержат.»

Читать далее

Оспаривая законность сделки с заинтересованностью, совершенной обществом, обратившееся в суд лицо должно доказать какие его права и законные интересы как акционера нарушены непосредственно самой сделкой, а не процедурными нарушениями, касающимися порядка заключения договора» Постановление ФАС Поволжского округа от 24.06.2011 по делу N А55-2178/2010

«Оспаривая законность сделки с заинтересованностью, совершенной обществом, обратившееся в суд лицо должно доказать какие его права и законные интересы как акционера нарушены непосредственно самой сделкой, а не процедурными нарушениями, касающимися порядка заключения договора.»

Постановление приводится в рамках Обзора судебной практики в связи с доказыванием нарушением оспариваемой сделкой прав и законных интересов.

Читать далее

Если информация с сайта помогла вам, то лучшая благодарность сайту-это отзыв на Яндексе

Рубрики