Правовое регулирование деятельности корпораций в инвестиционной сфере (Россия и Казахстан)

На правах рукописи

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

имени М.В. Ломоносова

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

МАГИСТРАТУРА

Программа подготовки магистров «Корпоративное право»

«ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОРПОРАЦИЙ В ИНВЕСТИЦИОННОЙ СФЕРЕ (РОССИЯ И КАЗАХСТАН)»

Магистерская диссертация

Туткушева Азамата Маратовича

Научный руководитель к.ю.н., доцент

Лаутс Елизовета Борисовна

Дата защиты: «24″ мая 2012 г.

Оценка: ______________________________

Москва

2012г.

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

ВВЕДЕНИЕ

                                                       

ГЛАВА I. ПОНЯТИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И КОЛЛЕКТИВНЫЕ ФОРМЫ ЕЁ ОРГАНИЗАЦИИ

§1. Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности

§2. Правовое регулирование деятельности в инвестиционной сфере

§3. Коллективное инвестирование как вид инвестиционной деятельности

ГЛАВА II. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ КОРПОРАЦИИ В ИНВЕСТИЦИОННОЙ СФЕРЕ

§1. Правовое положение акционерного инвестиционного фонда

§2. Создание и прекращение акционерного инвестиционного фонда

§3. Имущественная основа акционерного инвестиционного фонда

 

ГЛАВА III. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ИНВЕСТИЦИОННОМ ФОНДЕ

§1. Органы управления акционерного инвестиционного фонда

§2. Компетенция общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета)

§3. Порядок проведения общего собрания акционеров

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ

МАТЕРИАЛЫ СУДЕБНОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ

ВВЕДЕНИЕ

 

Особо важная роль инвестиций в устойчивом и долгосрочном развитии экономики любой современной страны не подлежит доказыванию. Именно достаточное привлечение и применение инвестиций обеспечивает рост экономики, благосостояние общества и устойчивость государства. В связи с чем, вопросы привлечения инвестиций в экономику страны остаются актуальными всегда. Создание сбалансированной системы привлечения иностранных и национальных инвестиций является задачей не из легких, требующих продуманных комплексных мер решения. Опыт решения подобных задач в современных рыночных условиях по сравнению с другими странами мира у России и стран СНГ недостаточно большой, где точкой отсчета является конец прошлого столетия. Точнее будет отметить, опыт в привлечении и использовании инвестиций до указанного времени имелся, но имел несколько другой характер вследствие иной общественно-экономической формации. Несмотря на короткий промежуток времени, был обеспечен достаточно устойчивый рост инвестиционной сферы, в том числе в экономику были привлечены достаточно серьезные объемы инвестиций. Одновременно проходило создание и развитие инвестиционного законодательства. Вместе с тем, обозначился явный перекос в сторону иностранных инвестиций, вопросы привлечения национальных (внутренних) инвестиций до настоящего времени остаются второстепенными. Несправедливым будет не сказать, что попытки развития национального инвестирования имелись, но они зачастую не достигали поставленных целей, как в случае с чековыми инвестиционными фондами, или не имели существенной роли в экономике страны, как в случае с современными российскими формами коллективными инвестирования. Вопросы ускоренного развития коллективного инвестирования, в том числе внутренних инвесторов, становятся как никогда актуальными в свете перспектив по развитию в России финансового рынка и превращения Москвы в международный финансовый центр.

Актуальность темы диссертационного исследования. Международный опыт показывает высокую эффективность применения внутреннего инвестиционного потенциала страны. В данном случае инструментом вовлечения в экономику страны национальных инвестиций, в первую очередь имеется в виду сбережения населения, являются коллективные институты инвестирования. В развитых странах подобный вид деятельности существует последние 80 лет и продемонстрировал впечатляющее развитие. Суммарные активы мировых инвестиционных фондов превышают 26 трлн. дол. Россия, обладая значительным потенциалом внутренних инвестиций, превосходя по их размерам даже развитые страны, занимает, к сожалению, место аутсайдера среди 50 стран по относительному уровню развития инвестиционных фондов[1]. Причина кроется в неразвитости институтов коллективного инвестирования. 

Согласно оценкам отечественных экономистов в России и Казахстане развитие институционального инвестирования находится на уровне становления. Данные страны характеризуются как государства, осуществившие импорт института инвестиционных фондов в финансовые системы своих стран[2].

Причиной изучения корпораций в инвестиционной сфере в двух правопорядках, России и Казахстана, является наличие общих характеристик практически во всех сферах, идентичных проблем развития и  подходов их решений, достаточно высокий уровень интеграции. В рамках интеграционных объединений, наблюдается усиление тенденции к унификации законодательства и сближению национальных рынков, в том числе рынков ценных бумаг. Имеется ряд общих модельных кодексов и законов, в частности модельный Закон об акционерных обществах от 28 октября 2010 года № 35-13, принятый Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ. Кроме этого, на платформе Евразийского экономического сотрудничества и Таможенного союза Белоруссии, Казахстана и России, продолжается более глубокая унификация и гармонизациях законодательств стран. В связи с чем, необходимость улучшения и развития общего рынка коллективного инвестирования, с учетом интеграционных конкурентных преимуществ, изучения опыта законодательного регулирования каждой страны, является актуальнейшими вопросами ближайшей перспективы.

Как было выше отмечено, для России и Казахстана в процессе своего развития характерны общие проблемы. Исключением не является развитие институтов коллективного инвестирования, в частности акционерных инвестиционных фондов, до настоящего времени остающихся не востребованными рынком. Одной из причин является нерешенность ключевых проблем в правовом регулировании данной конструкции. Сравнивая их с развитыми странами, следует отметить, что каждые 3-5 лет в Европейском союзе происходит ревизия и реформирование законодательства об инвестиционных фондах. Данные процедуры происходят по результатам изучения специалистами экономики отрасли, обозначения проблем и перспектив, обсуждения поправок с заинтересованными группами[3]. Совершенствование законодательства в этой сфере в России и Казахстане осуществляется, как правило, без общей концепции, фрагментарно и зачастую преследует узкие цели. Принятые около десяти лет назад законы об инвестиционных фондах оказались передовыми в указанное время, однако вследствие отсутствия мониторинга их эффективности до настоящего времени не реализовали потенциал коллективного инвестирования. Вместе с тем, анализ показывает, что в правовом регулировании акционерных инвестиционных фондов накоплено достаточно проблем требующих решения.

В связи с этим, очевидна необходимость изучения правового регулирования акционерных инвестиционных фондов, выявления особенностей по сравнению с другими корпорациями, а также проблем и путей их решения, что и предопределило выбор темы, направление и характер диссертационного исследования.

Цели и задачи исследования. Целью настоящего исследования является изучение и анализ действующего законодательства регулирующего деятельности корпораций в инвестиционной сфере- акционерных инвестиционных фондов, выявление особенностей их правовой природы, а также определение существующих проблем и путей их решения.

Цель диссертационного исследования достигается посредством решения следующих задач:

-исследовать сущность инвестирования, инвестиционной деятельности и коллективного инвестирования;

-рассмотреть правовые формы коллективного инвестирования;

-изучить особенности правового положения корпорации в инвестиционной сфере;

-выявить специфические черты в правовой природе акционерного инвестиционного фонда, особенности его создания, прекращения, имущественной основы;

-рассмотреть особенности корпоративного управления в акционерном инвестиционном фонде;

-провести сравнительно- правовой анализ правовой конструкции акционерного инвестиционного фонда в российском и казахстанском правопорядках;

-сформулировать конкретные предложения по совершенствованию законодательства в отношении акционерного инвестиционного фонда.

Методы диссертационного исследования. В основу исследования поставленных целей были положены общенаучные методы системно- функционального, институционального подхода и частных методов исследования: эмпирического, субъектно-объектного, сравнительного анализа.

Степень разработанности темы исследования. Источниками для диссертационной работы послужили фундаментальные исследования отечественных и зарубежных авторов, посвященных различным аспектам теории и практики инвестиций, инвестиционной деятельности, в том числе деятельности инвестиционных фондов.

Экономической составляющей инвестиции и деятельности инвестиционных фондов посвящены труды следующих авторов: А. Дж. Бейли,  Л.Дж. Гитмана, М. Д. Джона, Дж. Кейнса, У.Ф. Шарпа,. Труды российских авторов: А. Е. Абрамова, В. В. Ковалевой, В.В. Ивановой, В.А. Лялиной, А. В. Толкушкина, казахстанских авторов Д.Т. Бахаевой, У. М. Искаковой, Э. А. Рузиевой,. Экономическая сущность инвестиционных фондов была рассмотрена также в диссертационных исследованиях О. В. Бахаевой, С. М. Тепляшиной, Т. О. Цыбжитовой, О. И. Шалиной,

В правовом аспекте инвестиции и деятельность инвестиционных фондов рассмотрены в трудах российских ученных- юристов О. М. Антиповой, А. Г. Богатырева, М. М. Богуславского, Д. А. Вавулина, С.В. Васильева, Н. Н. Вознесенской,  А. Р. Гинатулина, Е. П. Губина, В. В. Гущина, В. В. Долинской, Н. Г. Дорониной, В. А. Зимина, П. Г. Лахно, А. В. Майфата, А. А. Овчинникова, Е. Н. Пономарева, А. А. Прокудина Н. Г. Семилютиной, В. А. Трапезникова, И.З. Фархутдинова, И. С. Шиткиной. А также в трудах казахстанских правоведов Ф.С. Карагусова, Г. Т. Казиевой, С. И. Климки, С. П. Мороз, М. К. Сулейменова, Э. Хуршидовой.

Анализ правового регулирования инвестиционных фондов содержится в диссертационных работах Е. В. Боброва, И. А. Вдовин, Е. В. Ивановой, В. Н. Лебедева, Д. С. Ратниковой, А. С. Тедтоева, Н. С. Черепанова.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, 3 глав, заключения и списка использованной литературы. Первая глава посвящена понятию инвестиционной деятельности и ее коллективным формам организации, включает в себя 3 параграфа: понятие инвестиций и инвестиционной деятельности; правовое регулирование инвестиционной деятельности; коллективное инвестирование как вид инвестиционной деятельности. Во второй главе изучается правовое положение корпораций в инвестиционной сфере, глава состоит из 3 параграфов: правовое положение акционерного инвестиционного фонда; создание и прекращение акционерного инвестиционного фонда;  имущественная основа акционерного инвестиционного фонда. В третьей главе рассматриваются особенности правового регулирования корпоративного управления в акционерном инвестиционном фонде, глава состоит из 3 параграфов: органы управления акционерного инвестиционного фонда; компетенция общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета); порядок проведения общего собрания акционеров.

Положения, выносимые на защиту. В диссертации разработаны следующие положения, которые выносятся на обсуждение:

1.      Российское законодательство в инвестиционной сфере прошло свое становление, разработаны основополагающие законы в области инвестиций, в том числе и в отношении различных видов инвестиций, разработан понятийный аппарат. Вместе с тем, определения понятий «инвестиции» и «инвестиционная деятельность» встречаются в нескольких законодательных актах федерального уровня, при этом отсутствует единообразное определение данных понятий. Также, полностью отсутствует разработанный понятийный аппарат в отношении некоторых видов инвестиций. В частности, понятия «коллективный инвестор», «коллективное инвестирование» до настоящего времени не нашли своего отражения в законе. В целом, инвестиционное законодательство в настоящее время накопило достаточный объем нормативного материала для его объединения в единый нормативно-правовой акт. В связи с этим, назрела необходимость выработки единой концепции инвестиционного законодательства, в том числе в области коллективного инвестирования, принятия единого унифицированного законодательного акта с разработанным понятийным аппаратом по основным существующим видам инвестиций.

Казахстанское инвестиционное законодательство можно характеризовать как во многом тождественное российскому законодательству. Аналогично в законодательстве дается понятие основным терминам, однако отсутствует определение терминам «коллективный инвестор», «коллективное инвестирование», «рынок коллективных инвестиций». Несмотря на предпринимавшуюся попытку унификации инвестиционного законодательства, регулирование различных видов инвестиций, осуществляется несколькими разрозненными нормативными актами. В связи с чем, в казахстанском законодательстве необходима выработка единой концепции, в том числе в области коллективного инвестирования и принятие единого унифицированного законодательного акта в инвестиционной сфере с соответствующим понятийным аппаратом.

2.      Акционерный инвестиционный фонд в российском правопорядке является корпорацией, к которой инвестиционным законодательством предъявляются особые требования. Правовая природа данной корпорации характеризуется как «двойственная», корпорация является открытым акционерным обществом и одновременно специфичным корпоративным образованием в инвестиционной сфере. Особенности в правовом положении акционерного инвестиционного фонда позволяют выделить его среди других открытых акционерных обществ.

В казахстанском правопорядке акционерный инвестиционный фонд является также корпорацией, к которой инвестиционным законодательством установлены особые требования. Характерная для российского фонда «двойственность» в данном случае менее выражена, казахстанский акционерный инвестиционный фонд имеет мало отличий от обычного акционерного общества. Вместе с тем, их достаточно чтобы выделять фонд среди других акционерных обществ.

3.      В целом российскую конструкцию акционерного инвестиционного фонда можно характеризовать как обеспечивающую большую степень защиты имущественных прав акционеров. Казахстанская модель больше нацелена на облегчение деятельности корпорации в инвестиционной сфере, но при этом права казахстанских акционеров являются менее защищенными.

Вместе с тем, обе модели имеют недостатки. Установление довольно жестких законодательных ограничений в отношении акционерного инвестиционного фонда в российском правопорядке отрицательно сказывается на ее привлекательности для деловых кругов, так и для индивидуального инвестора. В целях устранения чрезмерного регулирования деятельности данной корпорации предлагается:

-отменить лицензирование акционерного инвестиционного фонда, т.е. деятельности по привлечению и аккумулированию инвестиционного капитала. Целесообразно оставить лицензирование на уровне управляющей компании, т.е. осуществления лицензирования только деятельности относящейся непосредственно к инвестированию;

-предусмотреть возможность осуществления инвестирования самостоятельно акционерным инвестиционным фондом, без привлечения управляющей компании. При использовании такой возможности на акционерный инвестиционный фонд будут распространяться требования законодательства, предъявляемые к управляющей компании;

-закрепить возможность осуществления других видов предпринимательской деятельности для отдельных категорий акционерного инвестиционного фонда, в частности, фондов недвижимости, рентных и ипотечных фондов;

-установить дополнительные льготы, в том числе налоговые, в отношении отдельных категории акционерных инвестиционных фондов: фонда недвижимости, фондов венчурного инвестирования, рентных и ипотечных фондов, осуществляющих деятельность в перспективных и социально важных сферах;

— полностью отменить налог на уровне физического лица или юридического лица, либо исключить из налоговой базы налога на прибыль организаций размер дивидендов, подлежащих оплате акционерам;

-рассмотреть вопрос установления кворума при повторном общем собрании акционерного инвестиционного, проведенного взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума;

-предусмотреть альтернативную компетенцию общего собрания акционеров с возможностью передачи полномочий совету директоров (наблюдательному совету) в объеме достаточным для вмешательства со стороны акционеров в дела инвестиционного фонда;

-предусмотреть дополнения в законодательство об инвестиционных фондах о применении способов извещения о проведении       общих собраний акционеров с использованных современных средств фиксации и электронной подписи.

В отношении казахстанского акционерного инвестиционного фонда предлагается:

-устранить существующие пробелы в законодательстве по вопросам проведения реорганизации инвестиционного фонда. В частности предусмотреть возможность слияния, разделения и выделения только в случае образования в результате такой реорганизации другого акционерного инвестиционного фонда (акционерных инвестиционных фондов). Предусмотреть реорганизацию в форме присоединения, только в случае присоединения к другому акционерному инвестиционному фонду. Запретить реорганизацию в форме преобразования.

-установить ограничение в отношении членов совета директоров, исполнительного органа, должностных лиц управляющей компании по аналогии с российским законодательством;

-установить требования к управляющим компаниям, в том числе в отношении организационно-правовой формы.

-предусмотреть право акционера требовать выкупа принадлежащих акций, если решение о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию было принято советом директоров. При этом целесообразно отменить положение закона, ограничивающего указанное право акционеров;

-заимствовать из российского правопорядка механизм четкого разделения имущества инвестиционного фонда на активы, предназначенные для инвестиции и для хозяйственной деятельности;

-предусмотреть альтернативную компетенцию общего собрания акционеров с возможностью передачи полномочий совету директоров (наблюдательному совету) в объеме достаточном для вмешательства со стороны акционеров в дела инвестиционного фонда;

-предусмотреть дополнения в законодательство об инвестиционных фондах о применении способов извещения о проведении общих собраний акционеров с использованных современных средств фиксации и электронной подписи.

 

  

 

 

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И КОЛЛЕКТИВНЫЕ ФОРМЫ ЕЁ ОРГАНИЗАЦИИ

• §1. Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности    

Термин «инвестиции» происходит от латинского in-vestire- «одевать, покрывать, окружать»[4].

В определении этого на первый взгляд простого термина среди исследователей отсутствует единогласие. Существует множество вариаций толкования, подобная «многоликость» является вполне закономерной, так как термин является чрезвычайно объемным и сложным по содержанию, способным иметь разнообразные интерпретации, исходя из тех аспектов в ракурсе, которых он рассматривается.

Инвестиции, как правило, рассматриваются как экономическая и как правовая категория. Именно в этих двух сферах присутствует и используется термин инвестиция.

В первую очередь обратимся к экономическому определению инвестиции. Общественное явление, как правило, возникает в экономической сфере, затем находит своё отражение в сфере правовой. Как верно отмечается Антиповой О. М., в сфере правового регулирования хозяйственной деятельности в качестве детерминанты правовых дефиниций неизбежно выступают понятия, разработанные экономической наукой[5].

Одним из первых экономических определений инвестиции можно найти в работах Дж. Кейнса, объяснившего данный феномен как «прирост ценности капитального имущества независимо от того, состоит ли последнее из основного, оборотного или ликвидного капитала»[6].

Лоренс Дж. Гитман, Майкл Д. Джонк, определяют инвестиции как способ помещения капитала, который должен обеспечить сохранение или возрастание стоимости капитала и (или) должен принести положительную величину дохода[7]. Стоит отметить, что авторы в целом тяготеют к пониманию инвестиции как осуществления денежных вложений. В зарубежной экономической литературе, в особенности США, значительное внимание уделяется рассмотрению одного из видов этого явления — финансовым инвестициям, хотя исследователи отмечают, что имеются различные виды инвестиций[8].

Наиболее удачным современным определением инвестиций, на наш взгляд, является мнение отечественных экономистов, понимающие под инвестициями целенаправленное вложение на определенный срок капитала во всех его формах в различные объекты (инструменты) для индивидуально поставленных целей инвесторов[9].

Первая попытка дать легальное определение инвестициям дана в начале 90-х прошлого века. Постановлением Верховного Совета СССР от 10 декабря 1990 года № 1820-1 приняты «Основы законодательства об инвестиционной деятельности в СССР»[10], в которых под инвестициями понимались все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых в объекты предпринимательской и других видов деятельности, в результате которой образуется прибыль (доход) или достигается социальный эффект.

Здесь следует заметить, что легальное толкование в данном нормативном акте, а затем и в более поздних, несколько расходится с экономическим определением. В понимании инвестиций законодатель сделал акцент на объектный признак- «все виды имущественных и интеллектуальных ценностей», затем только факультативно указано «вкладываемых в объекты предпринимательской и других видов деятельности…». Тогда как экономисты акцентирует на «способ вложения», «целенаправленное вложение», т.е. на динамической составляющей.

В дальнейшем подобный подход законодателя нашел отражение в более поздних нормативных правовых актах.

Так, Законом РСФСР от  26 июня 1991 года № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»[11] (далее — Закон об инвестиционной деятельности в РСФСР)  установлено, что инвестициями  являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

В Федеральном законе РФ от 22 феврале 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальных вложений»[12] (далее — Федеральный закон об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений), под инвестициями понимаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Однако, в другом нормативном акте, Федеральном законе от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях»[13] (далее – Федеральный закон об иностранных инвестициях), под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного капитала в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации. В данном случае законодатель определяет инвестицию через вложение, т.е. деятельность. Таким образом, здесь можно наблюдать отсутствие единой законодательной дефиниции инвестициям, но и некоторой конкуренции правовых норм. Одной из причин тому, является отсутствие единой концепции инвестиционного законодательства, фрагментарный характер правового регулирования в целом. Подобная фрагментарность и противоречивость в инвестиционном законодательстве, вносят не ясность в содержание закона, что отрицательно сказывается на правоприменении. В данном случае, по нашему мнению, необходимо рассмотрение вопроса об унификации инвестиционного законодательства, выработке единого понятийного аппарата.

При легальном определении инвестиций казахстанским законодателем, налицо влияние Основ законодательства об инвестиционной деятельности в СССР, нормы которого были перенесены в правовые нормы Казахской СССР, затем Республики Казахстан. Так, согласно Закона Республики Казахстан от 8 января 2003 года № 372-2 «Об инвестициях»[14] (далее – Закон РК об инвестициях), под инвестициями понимается все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставной капитал юридического лица или увеличения финансовых активов, используемых для предпринимательской деятельности.

Необходимо отметить, что легальное определение инвестиций в зарубежных законодательствах как правило, отсутствует, наличие таковой является отличительной чертой правопорядка России и других стран СНГ.

Одними из первых современных отечественных правоведов исследовавших инвестиции как юридическую категорию явились Богатырев А. Г.[15], Богуславский М. М.[16], Вознесенская Н. Н.[17]. Высоко оценивая труды указанных ученных, отметим, что инвестиции в них рассматривались как иностранные вложения, т.е. в международно-правовом аспекте. Такой подход к инвестициям можно встретить и в более поздних работах других авторов. Полагаем не совсем оправданным толковать инвестиции исходя только из их международного аспекта, в таком случае они являются только одним из видов инвестиции.

Законодательное определение инвестиции в большей степени нашло отражение в доктринальном толковании, отечественными правоведами был также использован объектный признак. Такой подход можно считать вполне обоснованным, наиболее полно отражающим существо инвестиций.

Так в учебнике по предпринимательскому праву под редакцией Е. П. Губина, П. Г. Лахно дается следующее определение понятия: «Инвестиции это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта в социальной, культурной, образовательной, научно-преподавательской деятельности или иных сферах общественной жизни»[18].

На основе анализа норм законодательства и литературы, выделяются следующие признаки инвестиции, как правовой категории: 1) это имущество (в широком смысле слова), иные права, имеющие денежную оценку; 2) подлежат вложению в объект какой-либо деятельности (связь с оборотоспособностью); 3) цель — получение прибыли или достижение иного полезного эффекта; 4) потенциальный признак рискового вложения; 5) ценности (первый признак) квалифицируются в качестве таковых с момента вовлечения в инвестиционный процесс путем заключения соответствующих гражданско-правовых договоров[19].

Близки позиции казахстанских авторов, Мороз С. П. предлагающей рассматривать инвестиции как довольно сложное явление в широком и узком смыслах. В широком смысле под инвестициями следует понимать любые виды имущественных (материальных) и неимущественных (нематериальных) ценностей, а также прав на них, вкладываемые в объекты предпринимательской и иной деятельности, с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного эффекта. В узком смысле инвестиции- это собственные, заёмные или привлечённые денежные средства, вкладываемые инвестором с целью излечения прибыли (дохода) и направленные на создание материальных или духовных благ[20].

Существует и другой подход к определению инвестиции, по мнению, В.В. Гущина, А.А. Овчинникова «под инвестициями правильнее понимать действия субъекта (т.е. инвестора) по распоряжению принадлежащими ему объектами гражданского права»[21]. Такой подход имеет поддержку у других исследователей. Антипова О. М., считает что инвестиции, это скорее отношения связанные с вложением активов, чем совокупность активов[22].

Не опровергая последнюю позицию, уточним, при таком подходе имеется риск смешения понятия инвестиция с такими понятиями как инвестиционные отношения и инвестиционная деятельность.

Понятие инвестиционной деятельности является законодательно закрепленным. В Законе об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальных вложений, инвестиционной деятельностью названо вложение инвестиций и осуществление практических действии в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. В связи с чем, инвестиционную деятельность можно характеризовать как вложение инвестиций и их дальнейшая реализация.

При этом отметим,  что в законодательстве имеются другие отличающиеся определения инвестиционной деятельности. Так, в Федеральном законе от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»[23], лизинговая деятельность определена как инвестиционная деятельность по приобретению имущества и передаче его в лизинг. Подобное положение можно оправдать, тем, что содержание инвестиционной деятельности может отличаться в зависимости от вида инвестиций. Инвестиции, как было отмечено, могут классифицироваться по различным основаниям, соответственно  деятельность, опосредующая тот или иной вид, может иметь разное содержание.

Казахстанский законодатель дает несколько иное толкование инвестиционной деятельности, как деятельности физических и юридических лиц по участию в уставном капитале коммерческих организации либо по созданию и увеличению фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности. Подобная узкая трактовка вследствие неоправданного ограничения круга субъектов инвестиционной деятельности, а также ограничения в рамках участия в коммерческих организациях и деятельности посредством которой она осуществляется, имеет справедливую критику в правой литературе.[24]

Введение столь узкого толкования инвестиций имеет ряд теоретических проблем, что порождает неоднозначные споры в правовой доктрине. Так, Сулейменов М. К. следуя данной трактовке закона, ставит под сомнение отнесение отдельных видов инвестирования, в частности портфельных, к предпринимательской деятельности[25]. Однако, здесь напрашивается вопрос как, например, квалифицировать деятельность инвестиционных фондов. Деятельность данных субъектов связана преимущественно с портфельным инвестированием, и она имеет предпринимательский характер.  Для решения возникших противоречий Хуршидова Э., предлагает, обозначить в законе виды инвестиции, дать им четкое толкование[26]. По нашему мнению, исследователи, в данном случае смешивают понятия инвестирование и инвестиционной деятельности, что приводит к таким неоднозначным выводам.

Следует различать понятия инвестирование и инвестиционная деятельность. Инвестирование по смыслу более узкое понятие, чем понятие инвестиционной деятельности. Представляющей собой разовое действие по вложению инвестиций и не охватывает по смыслу дальнейшие действия по осуществлению практических действий по получению прибыли или достижение иного положительного эффекта. Как точно отмечает по этому поводу казахстанский исследователь Карагусов Ф. С.: «осуществление инвестиций само по себе не является предпринимательской деятельностью, но может быть необходимым условием для успешной реализации предпринимательства»[27].

Инвестиционной деятельности присущи следующие признаки: самостоятельность, рисковый характер, направленность на  систематичность получения прибыли, которые указывают на ее предпринимательский характер.

Самостоятельность проявляется в том, что лицо, осуществляющее инвестиционную деятельность по своей воле, определяет объемы, направления и эффективность инвестиций, свободно в выборе направлений своей деятельности, независимо в принятии решений, руководствуется исключительно по своей воле и в своем интересе, но в рамках, установленных в законодательстве. Присутствие риска характеризуется неопределенностью возможных прибылей и возможностью убытка. Направленность на систематическое получение прибыли от инвестиции выражается стремлением лица, осуществляющего инвестиционную деятельность к извлечению в определенном отрезке времени, как правило, долгосрочном, прибыли из объекта инвестиций.

Майфат А. В. справедливо отметил, что инвестиционная деятельность, как и любой другой вид предпринимательской деятельности, обладает теми признаками, которые указаны в ст. 2 ГК РФ, ее можно определить как деятельность субъектов рынка инвестиций, состоящую в систематическом вложении имущества в деятельность другого лица с целью извлечения дохода или деятельность субъекта, осуществляющего систематическое инвестирование[28].

Объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.

Субъектами инвестиционной деятельности являются инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, а также поставщики, юридические лица (банковские, страховые и посреднические организации, инвестиционные биржи). Закон об инвестиционной деятельности в РСФСР, оставляет перечень субъектов инвестиционной деятельности открытым. Кроме этого, субъекты могут совмещать в себе двух или нескольких участников.

Наличие столь широкого круга субъектов инвестиционной деятельности, объясняется её многоаспектностью, различные виды инвестиций предполагают различный состав участников.

Центральной фигурой инвестиционной деятельности выступает инвестор. Таковыми являются субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств  инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Они могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции любого другого участника инвестиционной деятельности.

В правовой литературе также упоминается реципиент инвестиций, т.е. лицо кому инвестор передает инвестиции с целью излечения прибыли[29].

Майфат А. В., исходя из функции, которые выполняют субъекты, привлекающие инвестиции называет их организаторами инвестирования. Далее выделяет следующие характеристики правового положения: 1) организатор стремится получить в собственность имущество в виде инвестиции, т.е. дополнительные материальные ресурсы, для осуществления своей предпринимательской деятельности или иной приносящей доход деятельности; при этом организатор организует не только процесс инвестирования, но и осуществляет ту деятельность, которая должна принести доход как для него самого, так и для инвестора; 2) организатор обещает, закрепляя свои обещания в форму гражданско-правового обязательства, передать инвесторам имущество в виде дохода (блага) в объеме большем, чем было передано ему ранее в виде инвестиции; 3) организатор не предоставляет инвесторам юридической и фактической возможности участия в процессе использования инвестиций, в приращении имущества[30].

Наличие подобных характеристик правового положения предполагает наличие особых требований со стороны государства к организационно-правовой форме организатора, наличие особых правомочий и лицензий, соответствующего уровня профессионализма, наличие особого регулирования.  Данные требования выражаются в специальных законах и подзаконных нормативных правовых актах, особом режиме регулирования со стороны уполномоченных государственных органов.  Зачастую устанавливаются повышенные правовые требования и ограничения в деятельности, в сравнении с обычными участниками гражданского оборота. Законодатель стремится обеспечить защиту имущественных прав широкого круга лиц и доверие со стороны населения к данной конструкции инвестирования.

Необходимо упомянуть еще об одном специфическом субъекте в этой сфере, так называемых коллективных или институциональных инвесторах. Закрепления данная разновидность  в российском законодательстве не имеет, однако уже довольно часто упоминается в правовой литературе. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. относят к ним паевые и иные инвестиционные фонды, пенсионные фонды, банки, определяя их как лиц, которые в силу специфики своей деятельности осуществляют аккумулирование денежных средств[31]. Однако только аккумулированием денежных средств функции инвестора не ограничиваются. Такой вид инвесторов аккумулирует капиталы, в том числе средства индивидуальных инвесторов, как правило, на длительный срок и далее вкладывает в акции и другие финансовые инструменты[32]. В правовой литературе термины «коллективный инвестор» и «институциональный инвестор» синонимичны[33].

Таким образом, инвестиции и инвестиционная деятельность являются достаточно сложным феноменом экономической жизни общества. По мере развития экономических отношений происходит дальнейшее усложнение этого явления, приводит к появлению новых видов инвестиций и инвестиционной деятельности.

В отношении данного явления наиболее ярко прослеживается переход понятия из экономической сферы в правовую сферу. При этом само определение понятия несколько изменяется, акцент переводится с динамичного на объектный признак. В этом и заключается основное отличие в экономической и юридической категориях. Хотя, как отмечено выше, в правовой доктрине имеются и другие мнения, придерживающиеся динамического признака.

К сожалению, приходится констатировать факт отсутствия в российском правопорядке единообразного легального определения инвестициям даже на уровне федеральных законов. Более того, полностью отсутствует разработанный понятийный аппарат в отношении некоторых видов инвестиций. В частности, отсутствует легальное понятие «коллективного инвестора», «коллективного инвестирования», «рынка коллективных инвестиций». В совокупности с другими факторами, подобная фрагментарность в регулировании, приводит к различным коллизиям в законодательстве и усложняет правоприменение.

Вместе с тем, не стоит забывать об относительной молодости инвестиционного законодательства, при этом за достаточно короткий срок, правовой наукой выработаны исходные идеи данных правовых явлений, их правовые признаки. При всей сложности данного явления можно говорить о достаточной адекватности правовой науки.

По нашему мнению, в российском правопорядке назрела необходимость, унификации инвестиционного законодательства с выработкой единой концепции, в том числе, устранения противоречий в понятийном аппарате в отношении определения инвестиций, при этом необходимо учесть имеющийся достижения правовой науки в этой области.

Положение данного института в казахстанском правопорядке сопряжено с похожими проблемами. Имеющаяся попытка законодателя по унификации инвестиционного законодательства, ввела единую легальную трактовку инвестициям, инвестиционной деятельности. Законодательный акт охватывает регулированием национальные и иностранные инвестиции. Однако регулирование в области коллективного инвестирования остается фрагментарным, представлено различными законодательными актами, не подчиненным единой концепции. Наиболее оптимальным решением явилось бы, внесение соответствующих дополнений в Закон об инвестициях по регулированию существующих видов инвестиций. При этом, следует обратить внимание на разработки казахстанской правовой доктрины, а также российской, как наиболее близкой и достаточно развитой. В частности, требует более расширительного определения понятия инвестиционной деятельности в казахстанском правопорядке в целях ухода от столь узкой трактовки данного понятия. Решение данной проблемы возможно путем заимствования понятия инвестиционного деятельности из российского Федерального закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений.

  

 

• §2. Правовое регулирование деятельности в инвестиционной сфере

Правовое регулирование является одним из способов воздействия государства на общественные отношения, выраженное посредством законодательного закрепления правил поведения участников этих отношений. Тот или иной вид отношений имеет свою специфику и соответственно требует особого правового регулирования со стороны государства.

Общественные отношения в инвестиционной сфере, а равно и инвестиционные отношения, суть одно и то же, являются отношениями по поводу осуществления инвестиций и осуществления практических действий по их реализации.

Как и любой другой вид регулирования, правовое регулирование имеет свои цели и задачи. Как отмечает по этому поводу Богатырев А. Г., «суть правого регулирования в стимулировании инвестиционного процесса и реализация инвестиционной политики: а) создание благоприятных условий и гарантий инвеститоров, условий нормальной конкуренции на рынке труда, капиталов и товаров (публично-правовое регулирование); установление соответствующих организационно правовых форм инвестирования (определение субъектов правового статус и инвестирования со­вместных и смешанных предприятий, иностранных предприятий и их фи­лиалов, ТНК и т. д. (частноправовое регулирование, которое включает нормы инвестиционных соглашений)».[34]

Основным способом правового регулирования является установление обязательных норм поведения участников в какой-либо области отношений, посредством принятия соответствующего нормативного правового акта. Современное российское инвестиционное законодательство при сравнительной молодости, обладает достаточно развитой системой нормативных актов.

Во главе иерархии законодательных актов находится Конституция, такое положение не может явиться исключением для инвестиционного законодательства. Конституцией Российской Федерации[35] закреплены основные направления инвестиционной политики. Установлены принципы единого экономического пространства, свободы экономической деятельности, многообразия и равноправия различных форм собственности (ст. 8 Конституции РФ); принцип свободного использования своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34); принцип защиты права частной собственности, в том числе совместной (ст. 35).

Прежде чем обратиться к дальнейшему рассмотрению инвестиционного законодательства, рассмотрим еще другой источник регулирования- международные нормы, соглашения и концепции, ратифицированные Россией. Принципы, изложенные в них, как правило, находят свое отражение в законодательстве. В частности, Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантированию инвестиций (Сеул, 11 октября 1985 г.)[36], Соглашение по связанным с торговлей инвестиционными мерами (Марракеш, 15 апреля 1994 г.)[37], Соглашение о сотрудничестве государств-членов Евразийского экономического сообщества на рынке ценных бумаг (Астана, 18 июня 2004 г.)[38].

Немаловажное место занимает Гражданский кодекс Российской Федерации[39] (далее — ГК РФ), иногда называемый правоведами «экономической конституцией». Именно в нем установлены исходные положения об институтах, в дальнейшем применяемых в инвестиционной деятельности, в частности институт простого товарищества, гражданско-правовых договоров и т.д.

Основной пласт инвестиционного законодательства составляют федеральные законы и иные подзаконные акты, сферу регулирования которых можно назвать достаточно обширной. В той или мере регулируют инвестиции и инвестиционную деятельность достаточно большое количество нормативных актов. В связи с чем, рассмотрим только те нормативные акты, которые непосредственно регулируют инвестиционную деятельность, а также имеющие значение для того или иного вида инвестирования.

Имеется несколько основополагающих актов регулирующих соответствующие отношения. Федеральный закон об инвестиционной деятельности в РСФСР, в котором определяются  правовые, экономические и социальные условия инвестиционной деятельности, также в законе даны понятия участников инвестиционной деятельности, в том числе инвестора, его прав и обязанностей.

 Федеральный закон об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений, определяет правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений. Данный закон также установил гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности;

Федеральный закон об иностранных инвестициях, определены основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов.

Указанные нормативные акты можно охарактеризовать как устанавливающие основные понятия в инвестиционном законодательстве. Законы об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений, и об иностранных инвестициях одновременно регулируют отдельные виды инвестиций. При этом отметим, положения Закона об инвестиционной деятельности в РСФСР утратили силу в части норм, противоречащих Закону об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений.

Особенности осуществления отдельных видов инвестирования и организационных форм инвестиционной деятельности установлены следующими законами.

Федеральный закон РФ от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»[40] (далее — Федеральный закон о СРП), которым предусмотрены правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции.

Федеральный закон РФ от 24 июля 2002 года № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»[41], устанавливает правовые основы отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, предназначенных для финансировании накопительной части трудовой пенсии. Закон определяет особенности правового положения, права, обязанности и ответственность субъектов и участников отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, а также устанавливает основы государственного регулирования контроля и надзора в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений.

Федеральный закон РФ от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и по внесению изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[42], регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Федеральный закон РФ от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»[43] определил правовые и организационно-экономические особенности лизинга.

Особый интерес представляют введенные законодателем конструкции организаторов инвестирования: инвестиционных фондов и инвестиционных товариществ.

Федеральный закон РФ от 29 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[44] (далее — Федеральный закон об инвестиционных фондах), регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, определяемые в соответствии с данным Федеральным законом, а также с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением указанным имуществом.

Федеральный закон РФ от 28 ноября 2011 года № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»[45] (введен в действие с 1 января 2012 года), регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества

Следующие законы осуществляют регулированию отдельных областей инвестирования, в частности в сфере портфельных инвестиции. Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[46]; Федеральным законом РФ от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»[47].

В данном случае можно констатировать, что  правовое регулирование в инвестиционной сфере осуществляется несколькими законодательными актами разных отраслей права. В правовой литературе существует вполне обоснованная критика подобного положения[48].

Субъекты Российской Федерации в рамках своей компетенции управомочены принимать законы и иные нормативные правовые акты в сфере инвестиций, не противоречащие федеральному законодательству.

Кроме этого, регулирование осуществляется подзаконными нормативными актами: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, ведомственные акты. Указы Президента РФ относительно активно регулировали инвестиционную деятельность в начале 90-х годов прошлого столетия, позднее они практически не принимались, исключение составляли указы, направленные на реализацию законов, как и принимаемые постановления Правительства РФ.

Ведомственное регулирование инвестиционной деятельности, в большинстве своем осуществляется подзаконными нормативными актами Федеральной службы по финансовым рынкам РФ (далее ФСФР России) Центрального банка РФ, Федеральной налоговой службы РФ, Министерства финансов РФ. Указанные субъекты осуществляют регулирование в пределах своей компетенций по отдельным вопросам инвестиционной деятельности.

Среди указанных ведомств следует особо выделить ФСФР России. Именно этот орган осуществляет регулирование и надзор в области инвестиционной деятельности. Регулирование инвестиционной деятельности ФСФР России осуществляет посредством принятия приказов, которые регулируют различные сферы деятельности акционерного инвестиционного фонда: лицензирование, создание и прекращение деятельности, состав и структура активов фонда, режим раскрытия информации, корпоративное управление и др. В целом приказы данного органа направлены на реализацию Федеральных законов, частности об инвестиционных фондах, в следующих главах диссертации положения данных нормативных актов будут рассмотрены подробнее.

Казахстанское инвестиционное законодательство схоже с российским, имеет аналогичные этапы своего развития и содержание, кроме структуры законодательства, что обуславливается разной формой государственного устройства. В законодательную базу по регулированию инвестиционной деятельность входят Конституция Республики Казахстан[49], Указы Президента РК, Кодифицированные акты, Законы РК, постановления Правительства РК, подзаконные акты ведомств. Регулирующее действие также имеют международные нормы, по аналогии, перечисленные по Российской Федерации.

В настоящее время действующим нормативным актом является Закон РК от  8 января 2003 года № 373-II «Об инвестициях»[50] (далее — Закон об инвестициях), который регулирует отношения, связанные с инвестициями в Республике Казахстан, и определяет правовые и экономические основы стимулирования инвестиций, гарантирует защиту прав инвесторов при осуществлении инвестиций, определяет меры государственной поддержки инвестиций, порядок разрешения споров с участием инвесторов. В акте отсутствует разделение национальных и иностранных инвестиций, режим правового регулирования для этих видов одинаков. Принятие указанного нормативного акта явилось одним из этапов развития казахстанского инвестиционного законодательства. В отличии от ранних нормативных актов в этой сфере, которые носили временный характер, как правило, были направлены на привлечение только прямых иностранных инвестиций. Указанный Закон носит более долгосрочный характер, является еще одним витком реформ по развитию финансовой сферы, в том числе портфельного инвестирования. Принятие Закона сопровождалось коренными изменениями в регулировании рынка ценных бумаг[51]: приняты Закон РК от  13 мая 2003 года № 415-II, «Об акционерных обществах»[52], Закон РК от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных бумаг»[53]. Последний регулирует общественные отношения, возникающие в процессе выпуска, размещения, обращения и погашения эмиссионных ценных бумаг и иных финансовых инструментов, особенности создания и деятельности субъектов рынка ценных бумаг, определяет порядок регулирования и надзора за рынком ценных бумаг в целях обеспечения безопасного, открытого и эффективного функционирования рынка ценных бумаг, защиты прав инвесторов и держателей ценных бумаг, добросовестной конкуренции участников рынка ценных бумаг.

Среди других актов инвестиционного законодательства можно назвать Закон РК от 7 июля 2006 года № 163-III «О концессиях»[54] данным законом определены правовые условия концессии и урегулированы общественные отношения, возникающие в процессе заключения и исполнения договоров концессии; Закон РК от 7 июля 2004 года № 576-2 «Об инвестиционных фондах»[55] (далее — Закон РК об инвестиционных фондах), закон определил правовое положение, особенности создания, деятельности, реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, условия и порядок создания, функционирования и прекращения существования паевого инвестиционного фонда, отношения, связанные с деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг по обеспечению функционирования инвестиционных фондов (под профессиональными участниками здесь понимается управляющая компания фонда), а также установил порядок государственного регулирования инвестиционных фондов; Закон РК от 20 июня 1997 года № 136-I «О пенсионном обеспечении в РК»[56], данным законом определены правовые и социальные основы пенсионного обеспечения граждан в Республике Казахстан, регламентировано участие государственных органов, физических и юридических лиц, независимо от форм собственности, в реализации конституционного права граждан на пенсионное обеспечение и др.

Необходимо отметить, что несмотря попытку законодателя унифицировать законодательство в сфере инвестиций, некоторые виды инвестиций регулируются отдельными законами. Вопросы коллективного инвестирования регулируются указанными нормативными актами в разной степени, единого законодательного акта по данному виду деятельности не имеется.

Регулирование деятельности инвестиционного акционерного фонда также осуществляется на уроне подзаконных нормативных актов, представленных постановлениями Комитета по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организации Национального банка Республики Казахстана. Подробнее отдельные нормативные акты указанного органа будут рассмотрены в следующих главах диссертации.

В данной части отметим, что регулирование деятельности акционерных инвестиционных фондов осуществляется на уровне закона. В частности, в отношении категорий фондов, состава и структуры активов инвестиционных фондов. В отличии от этого, в российском правопорядке регулирование указанных объектов, осуществляется на уровне подзаконных актов уполномоченного органа.

Инвестиционное законодательство Казахстана прошло идентичные с российским законодательством стадии своего развития. В обоих случаях, прослеживается влияние опыта зарубежных стран, в особенности в области портфельного инвестирования. Законодатели обеих стран активно внедряют различные правовые конструкции ранее неизвестные их правопорядкам.

Обращаясь к российскому правопорядку, можно констатировать, что на данном этапе развития накопилось достаточно нормативных правовых актов в области инвестиционной деятельности для унификации законодательства, включая нормативную базу по коллективному инвестированию. В отношении казахстанского инвестиционного законодательства, по нашему мнению, в  Закон РК об инвестициях необходимо введение раздела о коллективном инвестировании.

В целом, правовое регулирование в инвестиционной сфере России и Казахстана на данном этапе своего развития можно характеризовать как комплексное, в том числе и деятельность коллективного инвестирования, основывающегося на нормативных актах различных отраслей права. Нельзя назвать регулирование только диспозитивным или императивным полностью, скорее можно говорить о сочетании диспозитивно-императивнного метода. Подобный метод обусловлен спецификой отношений в инвестиционной сфере.

§3. Коллективное инвестирование как вид инвестиционной деятельности

В настоящее время законодательством России сформирована система нормативных правовых актов, регулирующих различные формы коллективного инвестирования. Однако, как было ранее отмечено, определение коллективного инвестирования, а равно коллективного инвестора в законодательстве отсутствует, при этом законодатель нередко использует данные термины в отдельных нормативных правовых актах.

Следует отметить, что в российском правопорядке принимались попытки законодательного закрепления указанных понятий. Так, Государственной Думой РФ в 2008 году был рассмотрен проект Федерального закона № 436190-4 «О регулировании предпринимательской деятельности на финансовых рынках»[57]. В законопроекте предлагалось следующее определение института коллективных инвестиций как любое основанное на договоре объединение денежных средств двух и более граждан и (или) юридических лиц: на условиях доверительного управления с целью достижения прироста указанных средств с последующим возвратом их вкладчикам с учетом полученного прироста либо на условиях доверительного управления с целью  приобретения в интересах вкладчиков ценных бумаг, иного имущества и (или) прав требования в отношении третьих лиц, или на иных условиях, предусматривающих немедленное или в будущем предоставление вкладчикам встречного имущественного эквивалента в виде ценных бумаг, вещей или имущественных прав, осуществляемых в отношении привлекшего денежные средства лица и (или) третьих лиц. В целом, несмотря на пространное изложение определения коллективного инвестирования в нем отражена сущность данного вида деятельности: организация единого пула вкладов с целью дальнейшего инвестирования. В дальнейшем данный законопроект был отклонен, в большей части по причине наличия концептуальных  противоречий по созданию единого мегалегулятора на финансовых рынках. Вместе с тем, принятие подобного акта, по нашему мнению, имело бы положительный результат на развитии коллективного инвестирования в России.

В экономическом смысле коллективное инвестирование означает такую схему организации бизнеса, при которой свободные средства населения, осознанно и целенаправленно аккумулируются в единый пул под управлением профессионального управляющего с целью последующего прибыльного инвестирования в различные финансовые инструменты.[58]

Подобная организация инвестирования противопоставляется индивидуальному инвестированию, когда отдельное лицо самостоятельно принимает решение инвестировать в тот или иной финансовый инструмент. По сравнению с индивидуальным инвестированием коллективное инвестирование для отдельного инвестора содержит ряд преимуществ: уменьшение операционных издержек по управлению инвестиционным портфелем, соответственно увеличение доходности, профессионализация управления, снижение рисков за счет диверсификации.

Оптимально развитая и регулируемая система коллективного инвестирования, с соответствующей инфраструктурой, имеет положительное влияние на экономику, способствует вовлечению незадействованных сбережений населения в инвестиции, мобилизации инвестиций и их перемещению в реальные секторы экономики, повышение благосостояния населения в целом.

Напомним, что инвестиционная деятельность является предпринимательской и соответственно коллективное инвестирование осуществляется с целью получения прибыли  лицами, организующими такую деятельность.

Коллективное инвестирование осуществляется специальными субъектами, называемыми коллективными инвесторами, иногда институциональными инвесторами. Под ними обычно понимаются «финансовые институты, привлекающие средства большого числа инвесторов для объединения их в единый денежный пул с последующим размещением на рынке ценных бумаг и (или) инвестированием в объекты недвижимости»[59].

Также выработаны следующие признаки коллективного инвестирования: 1) привлечение средств путем размещения ценных бумаг или заключения договоров; 2) осуществление в качестве основной деятельности инвестирования привлеченных средств в ценные бумаги или иное имущество; 3) получение основной доли доходов в форме дивидендов, процентов или иных выплат; 4) распределение доходов, полученных от инвестирования, между участниками коллективного инвестирования путем выплаты им дивидендов, процентов или иных выплат.[60]

Коллективные инвесторы, как правило, осуществляют инвестирование в области портфельных инвестиций, являются своего рода посредниками между индивидуальными инвесторами и объектами инвестирования. Индивидуальные инвесторы занимают пассивную позицию в управлении своих сбережений, доверив средства коллективному инвестору. При этом ему может быть предложена инвестиционная стратегия управления инвестиционным портфелем.

Непосредственно к самим коллективным инвесторам законом предъявляется ряд ограничений и требований, субъект коллективного инвестирования должен обладать специальной правоспособностью,  при этом для каждой формы коллективного инвестирования предусмотрено отдельное  специальное регулирование.

Деятельность по коллективному инвестированию невозможна без наличия специальной инфраструктуры в лице управляющей компании, депозитария, регистратора, независимого оценщика и аудитора. Подобная организация деятельности необходима в силу специфики деятельности коллективных инвесторов по аккумулированию и оперированию значительными средствами широкого круга лиц, которая требует дополнительного контроля и особого учета активов.

Существует классификация коллективных инвесторов по профилю их деятельности на универсальных коллективных инвесторов, осуществляющих, кроме инвестиционной другие виды деятельности. К ним можно отнести банки, профессиональных участников рынка ценных бумаг (брокеров и управляющих). Также выделяются специализированные коллективные инвесторы, которые управомочены осуществлять только инвестиционную деятельность, к таковым относятся акционерные инвестиционные фонды, управляющие инвестиционных фондов и негосударственные пенсионные фонды.[61] По нашему мнению, отнесение к последней категории негосударственных инвестиционных фондов является не бесспорным, по причине наличие у данного субъекта других основных функции по пенсионному обеспечению участников фонда. К специализированным коллективным инвесторам следует также отнести ОФБУ и инвестиционные товарищества.

Впервые перечень коллективных инвесторов был дан в Комплексной программе мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденной указом № 408 от 21 марта 1996 года Президента РФ, где к формам коллективного инвестирования были отнесены: паевой инвестиционный фонд (открытый и интервальный, а также закрытые срочные); кредитные союзы; инвестиционные банки; негосударственные пенсионные фонды; акционерные инвестиционные фонды[62].  Отметим, положения Комплексной программы несколько устарели, но соответствующие изменения не вносились.  Рассмотрим отдельные формы коллективного инвестирования, представленные в программе, обоснованность их отнесения к таковым, а также отдельные формы, которые необходимо отнести к коллективным инвесторам, по мнению отдельных исследователей.

Паевые инвестиционные фонды (далее ПИФ)- это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Законодательством к ПИФ предъявляются ряд требований: 1) паевой инвестиционный фонд должен иметь название, идентифицирующее его по отношению к иным ПИФ и должно содержать указание на состав и структуру его активов; 2) управление обособленным имуществом фонда осуществляется управляющей компанией на основании договора доверительного управления и правил доверительного управления фондом при условии регистрации ФСФР указанных правил; 3) управление (доверительное управление) имуществом ПИФа может осуществляться только на основании лицензии управляющей компании; 4) наличие договора управляющей компании со специализированным депозитарием, с лицом, осуществляющим ведение реестра владельца инвестиционных паев, с лицом, осуществляющим ежегодные аудиторские проверки; 6) специальный режим раскрытия информации; 7) особые требования к составу и структуре активов ПИФ.

Негосударственные пенсионные фонды являются особыми организационно-правовыми формами некоммерческой организации социального обеспечения, исключительными видами которой являются: деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда; деятельность в качестве страховщика по обязательному и профессиональному пенсионному страхованию.

 Согласно Закону о негосударственных пенсионных фондах, деятельность фонда  включает в себя аккумулирование пенсионных взносов, размещение и организацию размещения пенсионных резервов, сюда же входит организация инвестирования средств пенсионного накопления, учет пенсионных обязательств фонда, назначение и выплата негосударственных пенсий участникам фонда.

Размещение средств осуществляется как самостоятельно фондом, так и через управляющую компанию. Индивидуальным инвестором в данном случае выступает вкладчик пенсионного фонда.

К деятельности негосударственного пенсионного фонда законодательством предъявляются ряд особых требований к наименованию фонда, размеру уставного капитала, разделению имущества фонда (обеспечения уставной деятельности), лицензированию деятельности, ежегодному актуарному оцениванию и аудиторским проверкам, квалификационных требований к руководящему составу фонда, требованию к структуре и составу инвестиционного портфеля, раскрытию информации, наличию пенсионных правил фонда.

По нашему мнению, является необоснованным отнесение к формам коллективных инвесторов кредитных союзов и инвестиционных банков. Кредитные союзы это некоммерческие финансовые организации, специализирующиеся на финансовой взаимопомощи путем предоставления ссудо-сберегательных услуг своим членам. В чистом виде инвестиционный банк в российском правопорядке отсутствует, однако, в настоящее время у банков имеется ряд функций, которые можно характеризовать как инвестиционные. Отнесение кредитных союзов и инвестиционных банков к коллективному инвестированию в перечне Комплексной программы, можно объяснить, изменением экономических и правовых обстоятельств с момента ее принятия.

В правовой литературе отсутствует единогласие по перечню форм коллективного инвестирования. Так, по мнению Фархутдинова И.З.[63], Трапезникова В.А., Гинатулина А.Р.[64] к формам коллективного инвестирования также относятся страховые компании и общества взаимного страхования.

Страховые компании и общества взаимного страхования. Регулирование осуществляется на основании Федеральных законов РФ от 27 ноября 1992 года № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»[65], от 27 ноября 2007 № 286-ФЗ «О взаимном страховании»[66]. Указанными нормативными актами предусмотрено, что страховщик наряду с другими функциями осуществляет инвестирование активов, а также вправе инвестировать и иным образом размещать средства страховых резервов. Кроме того, при осуществлении страхования жизни предусмотрена возможность выплаты в дополнение страховой премии части инвестиционного дохода. В случае обществ взаимного страхования распределение дохода от инвестирования не предусматривается, основной целью инвестирования является сбережение и страховое возмещение.

Стоит обратить внимание, что осуществление страховых взносов со стороны страхователя осуществляется не в целях извлечения прибыли от инвестирования, а страхование рисков возникновения ущерба или убытков. Также страховые выплаты осуществляются не систематически, а при наступлении необходимых условий, в частности страхового случая, в отличии от периодического получения дохода или иного полезного эффекта при инвестировании. Справедлива позиция Майфата А. В., считающего необоснованным отнесение страховых компаний и обществ взаимного страхования к числу коллективных инвесторов.[67] Вместе с тем, страховые компании, вернее их активы, играют существенную роль на рынке коллективного инвестирования. Данный вопрос является спорным и требующим глубокого рассмотрения.

Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г.[68] в качестве локальной, ограниченной формы коллективного инвестирования рассматривают общие фонды банковского управления.

Общие фонды банковского управления (далее ОФБУ).  Регулирование осуществляется Инструкцией Банка России от 2 июля 1997 года N 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»[69]. Инструкция с прекращает действие с 1 января 2013 года. В целом ОФБУ характеризуется как имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.

Майфат А. В.[70] предлагает следующий перечень коллективных инвесторов: банки, управляющие компании инвестиционных фондов, акционерные инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды, доверительные управляющие.

Банки. Федеральный закон РФ от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности»[71] определяет банк как кредитную  организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Легальное определение указывает, что наряду с инвестированием банк имеет право заниматься и другой деятельностью, т.е., как отмечено ранее является универсальным коллективным инвестором.  Коллективное инвестирование осуществляется путем приобретения ценных бумаг, доверительного управления через конструкцию ОФБУ.

Управляющие компании инвестиционных фондов. Деятельность управляющих компаний  регулируется Законом об инвестиционных фондах. Таковой может быть созданное по российскому законодательству акционерное общество или общество с ограниченной (или дополнительной) ответственностью. Управление активами акционерного инвестиционного фонда и ПИФ осуществляется на основании договора доверительного управления, деятельность управляющей компании является лицензируемой. Законом и подзаконными нормативными актами ФСФР России предъявляются ряд требований к наименованию фонда, к размеру собственных средств управляющей компании, к единоличному исполнительному органу, члену совета директоров, коллегиального исполнительного органа, руководителя филиала, ограничения по владению акциями и долями управляющей компании, к корпоративному контролю в управляющей компании и ряд других ограничений  по осуществлению доверительного управления.

Отнесение управляющей компании к коллективным инвесторам можно считать обоснованным. Именно  управляющей компанией осуществляется вся деятельность по управлению активами акционерного инвестиционного фонда и ПИФ, по сути инвестированию. При этом самостоятельно управляющую компанию, без связки с акционерным инвестиционным фондом, ПИФ, ОФБУ иным инвестиционным имуществом, трудно назвать коллективным инвестором. В этой связи, следует относить управляющую компанию к коллективным инвесторам только в связке с субъектом, осуществляющим привлечение и аккумулирование инвестиционного капитала.

Доверительными управляющими являются профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенные для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Институт доверительного управления профессиональными участниками установлен Законом о рынке ценных бумаг.

Дополнительно следует упомянуть о достаточно новом субъекте коллективной инвестиционной деятельности: инвестиционных товариществах. Данная конструкция введена в действие с 1 января 2012 года, главным образом для развития в России венчурного инвестирования. Реализуется она через совместную инвестиционную деятельность товарищей, на основании договора инвестиционного товарищества, деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Ведение общих дел товарищества может быть возложено на одного из товарищей. Инвестиционные товарищества относятся к одной из форм коллективного инвестирования, не обладающей статусом юридического лица.

В данном случае, не рассмотрен еще один вид коллективного инвестирования акционерный инвестиционный фонд, который будет подробно рассмотрен в следующих главах настоящей диссертационной работы.

Таким образом, на данное время в российском правопорядке, как в законодательстве, так и в правовой доктрине, не сформирован окончательно перечень участников коллективного инвестирования. Вместе с тем, из вышеперечисленного списка, по нашему мнению необходимо отнести к коллективным инвесторам: акционерные инвестиционные фонды, ПИФы и управляющие компании, негосударственные пенсионные фонды, ОФБУ, банки, доверительные управляющие, инвестиционные товарищества.

Обратимся к казахстанскому правопорядку. Как ранее было отмечено, в законодательстве отсутствует определение терминов «коллективное инвестирование» и «коллективный инвестор». Казахстанский законодатель, как и российский, активно использует данные термины в нормативных актах. В  законодательстве дается определение институциональных инвесторов, под ними понимают юридическое лицо, привлекающее средства с целью осуществления инвестиций. По нашему мнению, определение довольно узкое и вытесняет из круга институциональных инвесторов все не корпоративные образования. В литературе используют также понятие финансового посредника, куда наряду с инвестиционными фондами включают, финансовые учреждения депозитарного типа, сберегательные учреждения и прочие финансовые организации[72].

К сожалению, необходимо констатировать, отсутствие интереса со стороны юридического сообщества к институтам коллективного инвестирования, комплексные работы в этой области практически отсутствуют. В правовой науке не выработаны определения, признаки и особенности коллективного инвестирования.

Сравнивая с российским перечнем форм коллективного инвестирования, выделим формы присутствующие в казахстанском правопорядке.

Банки, в соответствии с Законом РК от 31 августа 1997 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»[73], ими в казахстанском правопорядке являются коммерческие организации, промоченные осуществлять банковскую деятельность. Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в органах юстиции и наличием лицензии уполномоченного органа по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских операций. Банки могут создаваться только в форме акционерных обществ, наименование должно обязательно содержать слово «банк» или производное слово от него.

Негосударственные пенсионные фонды являются юридическими лицами, осуществляющие деятельность по привлечению пенсионных взносов и пенсионным выплатам, а также деятельность по инвестиционному управлению пенсионными активами в порядке, установленном законодательством. Деятельность регулируется Законом РК от 20 июня 1997 года № 136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан[74]. Организуется в форме акционерного общества, данная особенность отличает негосударственный пенсионный фонд от аналогичной российской модели пенсионного накопления.

ПИФом признается совокупность денег, принадлежащая на праве общей долевой собственности держателям паев и находящаяся в управлении управляющей компании, полученных в оплату паев, а также иных активов, приобретенных в результате их инвестирования. Деятельность ПИФ регулируется Законом РК об инвестиционной деятельности. По аналогии с российской моделью не считается юридическим лицом. Имеет право выпуска паев, которыми признаются эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска, подтверждающей долю ее собственника в паевом инвестиционном фонде, право на получении денег, полученных от реализации активов паевого инвестиционного фонда при прекращении его существования, а также иные права, связанные с особенностями деятельности паевых инвестиционных фондов. ПИФ может быть создан также в виде открытого, интервального или закрытого. Главным отличием от российского ПИФ является, что казахстанский ПИФ может быть создан на неограниченный срок, если иное не предусмотрено правилами фонда.

Управляющие инвестиционным портфелем — это профессиональные участники рынка ценных бумаг (юридическое лицо), осуществляющие доверительное управление активами инвестиционного фонда на основании лицензии на управление инвестиционным портфелем. Понятием «управляющие инвестиционным портфелем» охватываются управляющие компании и доверительно управляющие. Необходимо отметить, что в Законе об инвестиционной деятельности не содержится основных требований к правовому положению управляющих инвестиционным портфелем, поименованных в вышеуказанном законе управляющими компаниями. Детальное регулирование деятельности управляющих компаний (управляющих инвестиционным портфелем) в законодательстве отсутствует. Регулирование осуществляется фрагментарно, в частности требования к уставному капиталу, лицензированию, квалификационным требованиям руководящего состава нормативными актами различного уровня.

Конструкции ОФБУ, инвестиционного товарищества казахстанскому правопорядку не знакомы. Также имеются акционерные инвестиционные фонды (в том числе исламский инвестиционный фонд, фонд недвижимости, фонд венчурного инвестирования), которые будут подробнее рассмотрены в следующих главах.

В итоге, можно отметить, отсутствие в обоих правопорядках выработанного единого понятия, признаков и особенностей и особенностей коллективного инвестирования, как на законодательном уровне, так и в правовой доктрине. Вследствие чего, остается спорными вопросы отнесения тех или иных форм к коллективному инвестированию.

Развитие института коллективного инвестирования в российском правопорядке является достаточно динамичным. Законодателем за относительно короткие сроки разработаны и введены многие формы коллективного инвестирования. В сравнении с казахстанским индивидуальным инвестором, российский инвестор обеспечен более широким инструментом инвестирования.

Вместе с тем, в отношении обоих правопорядков остается актуальным вопрос принятия нормативного акта регулирующего вопросы коллективного инвестирования, как части унифицированного акта об инвестициях или  отдельно, с четким определением понятия коллективного инвестирования и признаков такой деятельности. Немаловажной является необходимость повышения конкурентоспособности правовой формы коллективного инвестирования в сравнении с зарубежными правопорядками.

Таким образом, в российском и казахстанском правопорядках, предлагается  введение законодательного определения коллективного инвестирования как деятельности по привлечению, аккумулированию и дальнейшему инвестированию имущества (для казахстанского законодательства — денежных средств) физических или юридических лиц в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом. В российском законодательстве целесообразно закрепить следующие формы в качестве коллективных инвесторов: акционерные инвестиционные фонды, ПИФы, управляющие компании, негосударственные пенсионные фонды, банки, доверительные управляющие, инвестиционные товарищества. Из перечня исключены ОФБУ по возможного причине отказа от данной конструкции с 1 января 2013 году. В казахстанском законодательстве легально закрепить акционерные инвестиционные фонды, банки, негосударственные пенсионные фонды, ПИФы, управляющие инвестиционным портфелем (управляющие компании) в качестве коллективных инвесторов. Классификацию коллективных инвесторов на универсальных и специализированных инвесторов в обоих правопорядках достаточно осуществлять на доктринальным уровне.

Глава 2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ КОРПОРАЦИИ В ИНВЕСТИЦИОННОЙ СФЕРЕ

 

§1. Правовое положение акционерного инвестиционного фонда

В настоящее время Российским законодателем понятие корпорации не закреплено. В связи с чем, понятие и признаки корпорации были выработаны правовой наукой, опираясь на международный и исторический опыт. Спектр мнений исследователей в этой части довольно широк, можно приводить достаточно много признаков для выделения корпораций. Однако, как точно указал Ломакин Д. В., все они будут обусловлены тем, что корпорация является юридическим лицом, основанным на началах участия (членства)[75]. Из указанной трактовки можно сделать вывод, что корпорация, прежде всего это юридическое лицо, со всеми присущими ей признаками. К корпорациям в российской доктрине относят: акционерные общества, хозяйственные товарищества и производственные кооперативы[76].

Актуальным будет отметить, что в рассматриваемом на данное время в Государственной Думой РФ законопроекте о внесений изменений в ГК РФ[77], вводится понятие корпоративных организации (корпорации), таковыми признаются юридические лица, учредители (участники, члены) которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью (право членства). При этом перечень корпораций значительно расширен, к ним отнесены: хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы.

В рамках данного исследования нас интересуют корпорации осуществляющие деятельность в инвестиционной сфере, к которым инвестиционным законодательством предъявляются специальные требования. Так, в российской правовой литературе имеется термин «специальные корпорации»[78], к таковым относят юридические лица, к которым корпоративным законодательством наряду с общими требованиями для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, предъявляются особые требования в связи со спецификой их деятельности[79].

Согласно п. 3 ст. 1 Федерального Закона об АО, особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой определяются федеральными законами.

Среди российских коллективных инвесторов обладают корпоративной оболочкой только акционерные инвестиционные фонды, банки и управляющие компании. Однако специальной корпорацией в инвестиционной сфере можно назвать только акционерные инвестиционные фонды. Банки относятся к специальным корпорациям в банковской сфере, вместе с тем оставаясь коллективными инвесторами, в силу своей универсальности. Управляющие компании, будучи составляющими в инфраструктуре акционерного инвестиционного фонда и других форм коллективного инвестирования трудно назвать самостоятельными специальными корпорациями в инвестиционной сфере. Как точно отмечается в правовой литературе, даже при наличии значительных дополнительных требовании к управляющим компаниям со стороны Федерального закона об инвестиционных фондах, приоритет данного закона по отношению к Закону об АО, установлен только в отношении акционерного инвестиционного фонда (ст. 2)[80].

Также, в правовой литературе отмечается принадлежность данной конструкции к корпорациям. Так, Вавулин Д. А., отмечает, что акционерные инвестиционные фонды, по сути, являются корпоративными инвестиционными фондами, организованными по подобию акционерного общества с присущими ему всеми признаками[81].

Таким образом, в российском правопорядке, специальными корпорациями в инвестиционной сфере, являются акционерные инвестиционные фонды.

Федеральный закон об инвестиционных фондах закрепил, что акционерный инвестиционный фонд является открытым акционерным обществом, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законодательством.

Примечательно, что в наименовании рассматриваемой конструкции использован термин «фонд». Как точно отмечает Суханов Е. А. правовое положение юридических лиц, именуемых в законодательстве «фондами», отличается большим своеобразием, ими могут называться коммерческие и некоммерческие организации[82]. В этом случае законодатель, скорее всего, пытается обозначить в наименовании  особенность данной правовой конструкции, наличие и оперирование неким пулом имущества, состоящим из взносов множества лиц. Подтверждение тому можно найти в самом  Федеральном законе об инвестиционном фонде, где закрепляется понятие инвестиционного фонда. Последний определяется как находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляется управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления. Вместе с тем, здесь нельзя отрицать влияние международного опыта, где в большинстве случаев для обозначения подобных конструкции используется термин «фонд».

Деятельность акционерного инвестиционного фонда, будучи открытым акционерным обществом, регулируется нормами Федерального закона об АО, а также специальным законодательством — Федеральным законом об инвестиционных фондах, что привносит ряд особенностей в правовое положение акционерного инвестиционного фонда и отличает его от обычного открытого акционерного общества. При этом специальное законодательство имеет приоритет перед общим законодательством.

Согласно Федеральному закону об АО, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. В свою очередь, акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое общество может проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществляет их свободную продажу, при этом число акционеров открытого общества не ограничено, это является основным признаком, отличающим от закрытого общества. Использование данной конструкции юридического лица для реализации коллективного инвестирования по нашему мнению является весьма удачной. Концепция коллективного инвестирования подразумевает привлечение неограниченного количества индивидуальных инвесторов, свободу отчуждения и приобретения прав участия, что вполне соответствует открытому акционерному обществу. Кроме этого, акционерные общества являются классическим примером объединения капиталов, что также не противоречит механизму данного вида коллективного инвестирования, где, как правило, подразумевается отсутствие личного активного участия вкладчика. Индивидуальный инвестор занимает пассивную позицию в управлении инвестиционным портфелем и не заинтересован в участии в операционной деятельности компаний, основной целью его участия является положительный результат от инвестирования.

Следует отметить, в вышеназванном законопроекте о внесении изменений в ГК РФ, предусмотрен отказ от деления акционерных обществ на открытые и закрытые акционерные общества. При этом наряду с акционерным обществом, вводится публичное акционерное общество. В целом публичное акционерное общества по правовому статусу близко к открытому акционерному обществу, также будет осуществлять открытую подписку на акции. В связи с чем, оперирование акционерным инвестиционным фондом, ожидаемо будет осуществляться посредством публичного акционерного общества. Соответственно введение в этой части столь кардинальных изменений в ГК РФ, повлечет изменения в Федеральные законы об АО и инвестиционных фондах.

Акционерный инвестиционный фонд, будучи в настоящее время открытым акционерным обществом, имеет ряд особенностей в правовом регулировании, которые выражаются в установлении ряда требований к правовому положению, имуществу и деятельности фонда. Такой подход обусловлен самой спецификой коллективного инвестирования, ведь в инвестиционном фонде могут накапливаться значительные объемы средств широкого круга лиц, в связи с чем, законодатель стремится обеспечить защиту прав индивидуальных инвесторов и гарантии их осуществления. Установление весьма жестких требований инвестиционного законодательства обеспечивает стабильность данной формы коллективного инвестирования, одновременно отличает акционерный инвестиционный фонд от других открытых акционерных обществ.

Характерной особенностью правовой природы акционерного инвестиционного фонда, как это отмечается в правовой литературе, является ее двойственность[83]. Фонд является хозяйственным обществом открытого типа и одновременно специфичным корпоративным образованием в инвестиционной сфере.  Такая особенность правового положения находит свое отражение практически во всех характеристиках акционерного инвестиционного фонда: в наименовании, официальных документах, имущественном положении, порядке создания и прекращения, статусе акционера фонда и др.

Так, фирменное наименование фонда должно содержать слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Будучи хозяйственным обществом, акционерному инвестиционному фонду также необходимо иметь в наименовании указание на открытый тип общества. Иные юридические лица не вправе использовать слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях. Из этого правила имеются исключения в отношении управляющих компаний, депозитариев акционерных инвестиционных фондов.

Наличие столь жестких требований даже к наименованию корпорации, объясняется стремлением законодателя предотвратить возможные злоупотребления несознательных лиц и введение в заблуждение потенциальных инвесторов-акционеров. Как правило, мошеннические схемы имитируют деятельность инвестора, используя подобные наименования. Более того, законодательством предусмотрена административная ответственность, за использование наименования инвестиционных фондов. Так, постановлением №18-10-145/пн от 27 июня 2010 Регионального отделения ФСФР России в Прикубанском регионе назначено наказание ООО «Инвестиционный фонд Кубани»[84] по ст. 15.31 Кодекса Российской Федерации административных правонарушениях[85] за использовании в своем наименовании слов «инвестиционный фонд». Далее дело было рассмотрено в арбитражных судах первой, апелляционной и кассационной инстанции по заявлениям и жалобам общества, постановление признано законным.

Исключительным предметом деятельности акционерного инвестиционного фонда является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом. Кроме этого, установлено жесткое ограничение на запрет осуществления иных видов предпринимательской деятельности. Указанное ограничение вызывает критику со стороны юристов. Так, Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. отмечают, что безусловно, установление подобного требования в отношении предмета деятельности является одним из способов защиты инвесторов, однако, устанавливаемое ограничение не должно носить характер дамоклова меча, постоянно угрожающего фонду обнаружением формально нарушения закона[86]. В целом данное положение не противоречит законодательству, п. 2 ст. 49 ГК РФ, установлено, что юридическое лицо может быть ограничено в случаях, предусмотренных законом. Осуществление иной предпринимательской деятельности грозит аннулированием лицензии.

Функционирование акционерного инвестиционного фонда требует наличия особой инфраструктуры в виде управляющей компании, специализированного депозитария. Наличие таковой необходимо исходя из специфики деятельности акционерного инвестиционного фонда. Управляющая компания осуществляет управление привлеченными средствами, т.е. непосредственное инвестирование средств фонда за соответствующее вознаграждение. В этих целях, акционерный инвестиционный фонд заключает договор доверительного управления с управляющей компанией. Контроль за распоряжением имущества акционерного инвестиционного фонда, в том числе, учет и хранение имущества осуществляется специализированным депозитарием. Данный контроль также включает в себя соблюдение управляющей компанией устава и инвестиционной декларации фонда, договора, заключенного между фондом и управляющей компанией. Подобный механизм предусмотрен в целях обеспечения прав и интересов индивидуальных инвесторов-акционеров, предупреждению злоупотреблений со стороны должностных лиц фонда и управляющей компании. Деятельность управляющей компании и специализированного депозитария является профессиональной, Федеральным законом об инвестиционных фондах и подзаконными нормативными актами ФСФР России установлены, специальные требования к указанным субъектам. Также в законодательстве предусмотрено заключение, в необходимых случаях,  акционерным инвестиционным фондом договоров с регистратором, аудитором и оценщиком.

В деятельности акционерного инвестиционного фонда необходимы два документа: устав и инвестиционная декларация. Устав является учредительным документом, который должен содержать в себе следующие сведения: полное и сокращенное наименование; место нахождение общества; тип общества; количество, номинальную стоимость, категории акции, размещаемых обществом; права акционеров; размер уставного капитала; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества. Наряду с указанными требованиями в уставе акционерного инвестиционного фонда должно быть указание, что исключительным предметом деятельности является инвестирование в имущество, предусмотренное законом и указанное в инвестиционной декларации. Инвестиционная декларация должна содержать: описание целей инвестиционной политики, перечень объектов инвестирования, описание рисков, связанных с инвестированием, требования к структуре активов фонда.

Наиболее удачно характеристика инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда дана Дорониной Н. Г., Семилютиной Н. Г., которая определена как внешний документ компании, принятый для информирования инвесторов — будущих акционеров. Она позволяет инвесторам выбрать фонд из неограниченного числа других акционерных инвестиционных фондов, инвестирующее в имущество, которое интересно инвестору.[87]

Изменения и дополнения к инвестиционной декларации утверждаются общим собранием акционеров, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). В последнем случае, текст измененной или дополненной декларации доводится до сведения акционеров в 10-дневный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений или дополнений.

Наличие подобного механизма обеспечивает защиту акционеру от произвольного изменения объекта инвестирования акционерным инвестиционным фондом. Более того, предусмотрено право акционера на выкуп акции фондом, если принято решение об изменений, дополнений инвестиционной декларации и акционер голосовал против или не участвовал на голосовании. Также в случае принятия решения об изменений, дополнений декларации советом директоров (наблюдательным советом)  акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в течение 45 дней со дня принятия такого решения.

Особенностью в правовом положении акционерного инвестиционного фонда можно назвать требования о публичности фонда, выраженные в необходимости наличия у фонда сайта в сети Интернет, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежит этому фонду, а также распространении довольно подробных сведений о деятельности фонда, состоянии его активов, инфраструктуре фонда. Подобные требования связаны с обеспечением прозрачности деятельности фонда, а также осуществления права инвестора на наиболее полную и достоверную информацию.

Рассмотренные особенности правового положения акционерного инвестиционного фонда выражаются в особых повышенных требованиях к его наименованию, официальным документам, особой инфраструктуре и публичности. Как точно отмечается в учебнике корпоративного права, под редакцией Шиткиной И. С., предъявление требований к специальным корпорациям особых требований обусловлено не видом хозяйственного общества, а связано именно со спецификой деятельности таких корпораций: они связаны с аккумулированием значительных ликвидных ресурсов широкого круга лиц; они функционируют на финансовом рынке, предоставляя финансовые услуги, предметом которых являются активы, обладающие свойствами высокой мобильности; их деятельность является высокорискованной, и поэтому такие корпорации в большей степени подвержены опасности потери устойчивости[88]. По нашему мнению все указанные обстоятельства сводятся к защите прав и законных интересов акционеров специальной корпорации, в данном случае акционерного инвестиционного фонда.

Рассмотренные требования к российскому акционерному инвестиционному фонду не являются исчерпывающими. В последующих разделах диссертационной работы будут рассмотрены другие особенности инвестиционного фонда.

Обратимся к особенностям правового положения корпорации в инвестиционной сфере в казахстанском правопорядке. Несмотря на отсутствие законодательного определения корпорации, правовое сообщество проявляет интерес к исследованию данного понятия. Главной особенностью является то, что корпорация в казахстанской правовой науке отожествляется только с акционерным обществом. Карагусов Ф. С. характеризует корпорации, как учрежденные и действующие в сфере имущественного оборота субъекты, имеющие основной целью своей деятельности получение прибыли в результате использования капитала, привлеченного за счет выпуска и  размещения акций[89]. Следует отметить, что подобная позиция перекликается с мнением некоторых российских авторов, предлагающих выделять корпорации в узком (собственном) смысле этого слова, к которым следует относить акционерные общества и их модификации[90]. Вместе с тем, данная позиция является спорной, в связи с чем, имеет заслуженную критику других казахстанских авторов. Так, Климкин С. И. предлагает относить к корпорациям также хозяйственные товарищества[91].

Термин «специальные корпорации» казахстанской правовой доктрине не знаком. Одна из причин, является то, что в корпоративном законодательстве Казахстана прямо не указывается об особом регулировании в отдельных специфичных сферах. В п. 2 ст. 2 Закона РК об АО, только отмечается, что положения акционерного закона применяются с учетом особенностей, предусмотренных законодательными актами. В п. 3 ст. 2 Закона РК об инвестиционных фондах, указано, что законодательство о рынке ценных бумаг и об АО распространяется на инвестиционные фонды, если иное не установлено данным законом.

Среди ранее рассмотренных казахстанских коллективных инвесторов корпоративной оболочкой обладают акционерные инвестиционные фонды, банки, негосударственные пенсионные фонды и управляющие инвестиционным портфелем. Однако, выделить в качестве корпорации, осуществляющие деятельность в инвестиционной сфере можно только акционерные инвестиционные фонды, так как деятельность таковых может быть связана только с инвестированием. Кроме этого, к ним инвестиционным законодательством предъявляются особые требования, в частности Законом РК об инвестиционных фондах.

Банки, будучи универсальными инвесторами, не подпадают под регулирование инвестиционного законодательства. Регулирование деятельности банков, как и в российском правопорядке, осуществляется специальным законодательством в банковской сфере. Деятельность негосударственных пенсионных фондов в первую очередь направлено на пенсионное обеспечение граждан. Как и в случае с банками, инвестиционная деятельность пенсионные фонды является дополнительной, направленной на реализацию других основных функции организации. Управляющие инвестиционным портфелем (управляющие компании) также не следует относить к корпорациям в инвестиционной сфере, так как, инвестиционным законодательством, в том числе Законом РК об инвестиционных фондах, не предусмотрено никаких организационно-правовых требований к управляющим компании.

Акционерным инвестиционным фондом признается акционерное общество, исключительным видом деятельности которого является аккумулирование и инвестирование в соответствии с требованиями установленные законом и инвестиционной декларацией, денег, внесенных акционерами данного общества в оплату его акции, а также активов, полученных в результате такого инвестирования.

Наряду с акционерным инвестиционным фондом казахстанским законодателем выделены: фонд недвижимости, являющийся акционерным инвестиционным фондом, исключительным видом деятельности которого является аккумулирование и инвестирование в недвижимость и иное разрешенное законом имущество; исламский инвестиционный фонд который, являясь акционерным инвестиционным фондом, осуществляет инвестирование активов фонда с соблюдением принципов исламского финансирования. Законом также выделены инвестиционные фонды рискового инвестирования, которыми могут быть в форме акционерного инвестиционного фонда или закрытого паевого инвестиционного фонда. По своей сути фонд недвижимости, исламский инвестиционный фонд, инвестиционные фонды рискового инвестирования не новые виды корпораций в инвестиционной сфере, а категории акционерного инвестиционного фонда, выделенные по объекту инвестирования на уровне закона, а не подзаконного нормативного акта, как в российском правопорядке.

Следует отметить, что казахстанское законодательство отказалось от закрытого типа общества. В связи с чем, акционерный инвестиционный фонд использует конструкцию акционерного общества. Традиционное использование термина «фонд», также сопровождается довольно широким применением в законодательстве этого термина в отношений коммерческих и некоммерческих организации.

Наименование акционерного инвестиционного фонда должно содержать слова «акционерный инвестиционный фонд», в отношении выделенных категорий «фонд недвижимости» или указание, что фонд является исламским фондом, или указание, что фонд является особо рискованных (венчурных) инвестиции. Иные юридические лица не вправе использовать в наименовании слова «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях.

Акционерный инвестиционный фонд не вправе: осуществлять иные виды деятельности, исключения имеются для фонда недвижимости; вводить «золотую акцию»; создавать дочерние организации; выпускать и размещать иные финансовые инструменты, кроме простых акций. Фонды недвижимости вправе создавать дочерние организации, основным видом деятельности которых является обслуживание недвижимого имущества, приобретенного за счет активов фонда. Также фонды недвижимости могут сдавать в аренду недвижимое имущество, приобретенное за счет активов фонда.

Акционерный инвестиционный фонд заключает соответствующие договоры с управляющей компанией, кастодианом, регистратором, аудиторской организацией и оценщиком. Особенностью правового регулирования является то, что инвестиционный фонд вправе самостоятельно управлять своими активами, без привлечения управляющей компании. При этом фонд обязан выполнять все требования, предъявляемые к управляющей компании, в том числе, в части получения лицензии. Функции контроля, в том числе по учету и хранению активов инвестиционного фонда возлагаются на кастодиана. Кастодианом является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий учет финансовых инструментов и денег клиентов и подтверждение прав по ним, хранение документарных финансовых инструментов клиентов с принятием на себя обязательств по их сохранности. В данном случае выполняет функции, аналогичные специальному депозитарию в российском правопорядке.

Официальными документами акционерного инвестиционного фонда являются устав и инвестиционная декларация. Устав помимо сведений, определенных акционерным законодательством, должен содержать: положение о том, что исключительным видом его деятельности является инвестирование в соответствии с условиями инвестиционной декларации и требованиями законодательства; виды, порядок определения и максимальные размеры расходов на текущую деятельность, в том числе содержание органов акционерного инвестиционного фонда. Определение инвестиционной декларации является законодательно закрепленной, под ней понимается документ, определяющий перечень объектов инвестирования, цели, стратегии, условия и ограничения инвестиционной деятельности в отношении активов инвестиционного фонда, условия хеджирования и диверсификации активов фонда. В целом инвестиционную декларацию здесь также можно характеризовать как внешний документ, предназначенный для потенциальных инвесторов. Механизм защиты от произвольного изменения содержания деклараций, а также выкупа акции фондом сравним с российским законодательством. Особенность заключается, в том, что акционер не вправе требовать выкупа акций, если решение о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию было принято советом директоров.

Требования по раскрытию и публикации информации аналогичны в российском правопорядке. Вместе с тем, отсутствует требование к акционерному инвестиционному фонду о необходимости наличия веб-сайта в сети Интернет.

В казахстанском правопорядке к правовому положению акционерного инвестиционного фонда предъявляются требования к наименованию, официальным документам, публичности деятельности и наличию особой инфраструктуры. В целом регулирование можно считать менее жестким, отсутствует обязательное лицензирование фонда, имеются исключения в осуществлении другой предпринимательской деятельности. Правовое положение акционерного инвестиционного фонда имеет мало различий в сравнении с акционерным обществом. Однако, наличие требований инвестиционного законодательства выделает фонд как особую корпорацию в инвестиционной сфере.

Основные различия данного вида корпорации в российском и казахстанском правопорядке состоят из двух уровней: в правовом регулировании акционерного общества и непосредственно самого акционерного инвестиционного фонда. В целом российскую конструкцию инвестиционного фонда можно характеризовать как обеспечивающую большую степень защиты имущественных прав акционеров. Вместе с тем, наличие строгого запрета в части осуществления иной предпринимательской деятельности, на наш взгляд, отрицательно сказывается на потенциальном развитии фондов недвижимости, рентных, и ипотечных фондов в рамках российских акционерных инвестиционных фондов. Так, в состав активов указанных категории фонда может входить недвижимое имущество и право аренды. Однако, совершить сделку по передаче имущества в аренду акционерный инвестиционный фонд самостоятельно не может, заключение сделок осуществляется только управляющей компанией. В данном случае, оптимальным будет предусмотреть в законе возможность передачи правомочия осуществления сделок по сдаче аренду акционерному инвестиционному фонду (фонда недвижимости, рентного и ипотечного фондов), путем внесения соответствующего положения в уставные документы фонда.

С учетом территориальной специфики России, по нашему мнению, перспективным является внедрение исламских инвестиционных фондов. В том числе, в рамках развития международного финансового центра в г. Москва. Однако, внедрение подобной модели инвестиционного фонда в России требует принятия дополнений в различные отрасли законодательства, введения ряда новых правовых институтов. В противном случае, по нашему мнению, инвестиционная деятельность посредством исламского инвестиционного фонда будет не прибыльной. В целом, для России данный вид инвестиционного фонда имеет значительный потенциал для развития.

Казахстанское законодательство в отношении акционерного инвестиционного фонда характеризуется большей либеральностью, направленностью в большей степени на упрощение деятельности корпорации в инвестиционной сфере. При этом права акционеров существенное ограничены при принятии решения советом директоров о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию. В данном случае, у акционеров отсутствует право требовать выкупа фондом их акций. В этой связи, необходимо отменить положение закона, ограничивающего указанное право акционеров.

§2. Создание и прекращение акционерного инвестиционного фонда

 

Действующим российским законодательством предусмотрено, что общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

На акционерный инвестиционный фонд, который по конструкции является открытым акционерным обществом, распространяются одинаковые правила по созданию и прекращению хозяйственного общества. Однако процедура имеет ряд особенностей, установленных инвестиционным законодательством.

Создание акционерного инвестиционного фонда необходимо начинать с учреждения и регистрации открытого акционерного общества, созданного в соответствии с Федеральным законом об АО.

Создание хозяйственного общество путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя), которое принимается учредительным собранием (или единолично). Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, избрание органов управления обществом, ревизионной комиссии (ревизора) общества. Учредителями могут являться граждане и (или) юридические лица, при этом число учредителей для открытого общества не ограничивается.

После регистрации открытого акционерного общества необходимо получение лицензии.  Деятельность акционерного инвестиционного фонда является лицензируемой. Лицензия предоставляется уполномоченным органом ФСФР России при соблюдении требовании к организационно-правовой форме, размеру собственных средств, к уставу, к содержанию и порядку утверждения инвестиционной декларации, к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, членам совета директоров (наблюдательного совета) и членам коллегиального исполнительного органа. Важным будет отметить, регулирование лицензирования акционерного инвестиционного фонда в отличие от других хозяйственных обществ осуществляется непосредственно Федеральным законом об инвестиционных фондах. Положения Федерального закона РФ от 4 мая 2011 года № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»[92] в отношении инвестиционных фондов не применяются. Детально вопросы лицензирования регламентированы в приказе ФСРФ России от 10 февраля 2009 года № 09-4/пз об утверждении регламента лицензирования[93].

Отсутствие лицензии на стадии регистрации акционерного инвестиционного фонд не может влиять на действительность сделки по внесению имущества в уставной капитал фонда. Данное положение закреплено в судебной практике, решением Арбитражного суда г. Москва от 4 сентября 2006 года по гражданскому делу № 09АП-14153/2006-ГК по иску ЗАО «Аптека Царицино» к Департаменту имущества г. Москвы о признаний сделки по отчуждению акций ничтожной было отказано в удовлетворении исковых заявлений. Одним из оснований подачи иска явилось, по мнению истца, нарушение порядка внесения имущества в уставной капитал акционерного инвестиционного фонда при отсутствии соответствующей лицензии. Арбитражный судом данные доводы не были приняты со ссылкой на п. 2 ст. 2 Федерального закона об инвестиционных фондах. Данное решение в вышестоящих инстанциях оставлено без изменений[94].

Следует отметить, что для открытого акционерного общества законодательством предусмотрен минимальный размер уставного капитала в размере десятитысячикратной суммы минимального размера оплаты труда. Данное требование сохраняет свою силу и по отношению акционерному инвестиционному фонду. Вместе с тем, размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии не должен составлять менее 35 млн. рублей. Данное требование установлено приказом ФСФР от 13 августа 2009 года № 09-32/пз-н «Об утверждении требований к размеру и порядку расчета собственных средств акционерного инвестиционного фонда»[95].

Срок рассмотрения заявления о получении лицензии составляет два месяца с даты получения документов лицензирующим органом — ФСФР России. Срок рассмотрения приостанавливается, если от соискателя будут запрошены дополнительные документы и (или) информации до их представления. По результатам рассмотрения принимается решение, которое течение пяти рабочих дней направляется (вручается) соискателю.

Следует отметить, что наряду с лицензированием деятельности акционерного инвестиционного фонда обязательному лицензированию подлежит управляющая компания фонда. Напомним, присутствие таковой инфраструктуры российского инвестиционного фонда является обязательным условием. По существу инвестиционный фонд осуществляет функции привлечения и аккумулирования средств, управляющая компания осуществляет только инвестирование средств фонда. В целом, Федеральным Законом об инвестиционных фондах, к деятельности управляющей компании предъявляется требований. В частности управляющей компанией может быть только акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью. При этом управляющая компания, кроме управления активами фонда, может совмещать с деятельностью по управлению ценными бумагами, осуществлять инвестирование собственных средств, сдавать в аренду имущество, оказывать консультационные услуги. Размер собственных средств управляющей компании должен быть не менее 80 млн. рублей.[96] По сравнению с акционерным инвестиционным фондом размер собственных средств управляющей компании превышает более чем в 2 раза. Данное обстоятельство объясняется тем, что непосредственно инвестирование является более рискованным, чем аккумулирование средств. Кроме этого, управляющая компания может оказывать услуги нескольким субъектам коллективного инвестирования.

Реорганизация акционерного инвестиционного фонда в российском правопорядке допускается в форме слияния, разделения, выделения только при условии, если в результате такой реорганизации будет создан (будут созданы) акционерный инвестиционный фонд (акционерные инвестиционные фонды). При этом создаваемые фонды должны удовлетворять всем установленным требованиям, включая требования к размеру собственных средств инвестиционного фонда. Также допускается реорганизации инвестиционного фонда в форме присоединения при условии присоединения к реорганизуемому акционерному инвестиционному фонду другого акционерного инвестиционного фонда (акционерных инвестиционных фондов). Реорганизация акционерного инвестиционного фонда в форме преобразования не допускается. Размещение дополнительных акций созданных путем реорганизации акционерных инвестиционных фондов, в том числе в форме слияния, разделения и выделения, может осуществляться только после государственной регистрации выпуска акции таких фондов и получения лицензии акционерного инвестиционного фонда вновь созданными акционерными инвестиционными фондами.

Открытое акционерного общество может быть добровольно ликвидировано, в этом случае, совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначения ликвидационной комиссии. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Особенностью акционерного инвестиционного фонда является то, что при таких обстоятельствах ликвидационная комиссия (ликвидатор) назначается по согласованию с ФСФР России.

Особенностью реорганизации или ликвидации инвестиционного фонда можно также назвать необходимость уведомления ФСФР России не позднее пяти дней с момента принятия решения о реорганизации или ликвидации. К уведомлению прилагаются: копия принятого решения (решений), копия устава (уставов) вновь создаваемого (создаваемых) акционерного инвестиционного фонда (акционерных инвестиционных фондов), заверенные уполномоченным органом акционерного инвестиционного фонда.

Напомним, что деятельность акционерного инвестиционного фонда является лицензируемой. Соответственно аннулирование лицензии потенциально влечет ликвидацию, так как другие виды деятельности законом запрещены для акционерных инвестиционных фондов. В случае принятия решения об аннулировании лицензии ФСФР России обращается в арбитражный суд с требованием о ликвидации акционерного инвестиционного фонда или, если на дату аннулирования указанной лицензии у акционерного инвестиционного фонда имелись признаки несостоятельности (банкротства), с заявлением о признании акционерного инвестиционного фонда банкротом.

Арбитражный суд принимает решение о ликвидации акционерного инвестиционного фонда и назначении ликвидатора акционерного инвестиционного фонда, если не будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства) акционерного инвестиционного фонда. Ликвидатор назначается по представлению ФСФР из числа арбитражных управляющих, соответствующих требованиям, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве), для участия в деле о банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг. Ликвидатором акционерного инвестиционного фонда не может быть назначено лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, а также входившие в состав коллегиального исполнительного органа этого в момент совершения акционерным инвестиционным фондом нарушения, за которое у этого фонда была аннулирования лицензия. Также отметим, что на деятельность акционерного инвестиционного фонда имеет отрицательное влияние аннулирование лицензии или ликвидация управляющей компании, специализированного депозитария.

В остальном порядок ликвидации и признания несостоятельным (банкротом) акционерного инвестиционного фонда не отличается от обычного открытого акционерного общества.

Особенностями создания и ликвидации акционерного инвестиционного фонда является присутствие регулятора — ФСФР России во всех важных правоустанавливающих или правопрекращающих действиях фонда. В целом при создании и прекращении данного вида корпорации существенно ограничен в правах по сравнению с обычным акционерным обществом.

Рассмотрим особенности создания и прекращения акционерных инвестиционных фондов в казахстанском правопорядке.

Учредителями акционерного общества могут быть физические и (или) юридические лица, принявшие решение о его создании на собрании учредителей или единолично. На учредительном собрании  учредители совершают следующие действия: принимают решение об учреждении общества и определяют порядок совместной деятельности по созданию общества; заключают учредительный договор; устанавливают размер предварительной оплаты акции учредителями; устанавливают количество объявленных акций, в том числе акций, подлежащих оплате учредителями; утверждают методику определения стоимости акций при их выкупе обществом; принимают решение о государственной регистрации к выпуску акций; выбирают регистратора общества; избирают лиц, уполномоченных подписывать от имени общества документы для государственной регистрации; избирают лиц, уполномоченных осуществлять  финансово-хозяйственную деятельность общества и представлять его интересы перед третьими лицами до образования органов общества; утверждают устав общества. Указанные требования распространяются на акционерный инвестиционный фонд с учетом некоторых особенностей.

Учредителями или акционерами акционерного инвестиционного фонда не могут быть юридические лица, зарегистрированные в оффшорных зонах, перечень которых устанавливается государственным органом. Данный запрет не распространяется на акционеров акционерного инвестиционного фонда рискового инвестирования. Также, акционерами инвестиционного фонда не могут являться управляющая компания, кастодиан, регистратор, аудиторская организация и оценщик, заключившие соответствующие договоры с инвестиционным фондом. Здесь, как и в российском правопорядке, прослеживается стремление законодателя предотвратить «конфликт интересов» и обеспечить защиты прав и законных интересов вкладчиков.

Регистрация акционерного инвестиционного фонда, как и обычного акционерного общества, производится в органах юстиции. Для этого инвестиционный фонд предоставляет в государственный орган заявление о регистрации, устав, протокол учредительного собрания, документ, подтверждающий место нахождение, квитанция или документ, подтверждающий уплату в бюджет сбора за государственную регистрацию юридических лиц.

Минимальный уставный капитал акционерного инвестиционного фонда, как и для обычного акционерного общества, составляет 50 000-кратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. На данный момент эквивалент в российской валюте составляет около 16 миллионов рублей.

Прохождение специальной регистрации, получение лицензии, минимального размера собственных средств для акционерных инвестиционных фондов по казахстанскому законодательству не предусмотрено. Получение лицензии акционерным инвестиционным фондом необходимо только в том случае, если фонд самостоятельно осуществляет инвестирование активов. В случае привлечения для этих целей управляющего инвестиционным портфелем (управляющей компании) наличие лицензии у фонда не требуется.

Акционерный инвестиционный фонд, осуществляющий самостоятельное управление своими активами, обязан выполнять все требования, установленные законодательством и предъявляемые к управляющей компании. Минимальный уставный капитал для управляющего инвестиционным портфелем (управляющей компании) установлен в размере 170 000-кратного месячного расчетного показателя составляющего около 55 миллионов рублей. Уполномоченным органом по лицензированию является Комитет по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций национального банка Республики Казахстан. Срок рассмотрения представленных документов составляет тридцать дней с момента подачи.

В отношении управляющего инвестиционным портфелем (управляющей компании) следует отметить, что в законодательстве не установлены требования, кроме размера уставного капитала.

При этом акционерный инвестиционный фонд, самостоятельно управляющий активами не вправе осуществлять управление активами иных фондов и организации.

Каких-либо ограничений в реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда по аналогии с российским правопорядком, казахстанское законодательство не предусматривает. В целом, порядок реорганизации обычного акционерного общества в виде слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования, а также порядок ликвидации в казахстанском правопорядке принципиально не отличается от российского правопорядка.

Принудительная реорганизация и ликвидация акционерного инвестиционного фонда в казахстанском правопорядке осуществляется по решению суда. Уполномоченный орган вправе обратиться в суд с иском о принудительной ликвидации фонда, в случае несоответствия или нарушения последним требований законодательства. Акционерный инвестиционный фонд в случае его принудительной реорганизации или ликвидации по решению суда в течение семи дней с момента вступления решения суда в силу направляет уполномоченному органу уведомление об этом с приложением копий решения суда.

Итак, можно констатировать, что процесс создания, реорганизации и прекращения корпорации на уровне акционерного общества в обоих правопорядках практически не отличается. Однако, имеются отличия в регулировании на уровне акционерных инвестиционных фондов.

В целом, детальное регулирование акционерного инвестиционного фонда обеспечивает российскому акционеру большую степень защиты имущественных прав. Вместе с тем, столь детальное регулирование, в частности постоянное присутствие во всех процедурах по созданию и прекращению фонда уполномоченного органа ФСФР, предоставление отчетности, а также двойное лицензирование на уровне акционерного инвестиционного фонда деятельности по аккумулированию средств и управляющей компании деятельностью инвестирования указанных средств, имеет отрицательное влияние на развитие данной конструкции.

Причинами столь жестких ограничений, предусмотренных в законодательстве, на наш взгляд является, давление неудачного опыта законодателя по введению одного из прообразов акционерных инвестиционных фондов чековых инвестиционных фондов на начальных этапах развития законодательства в период с 1991 года по 1996 год. Как известно, данный этап ознаменовался проведением экономических реформ и массовой приватизацией государственной собственности. При этом деятельность чековых инвестиционных фондов в приватизации осуществлялась при полном отсутствии инфраструктуры рынка, специальных законов, обеспечивающих защиту прав миноритарных инвесторов, лицензирования деятельности. Вследствие, этого индивидуальные инвесторы столкнулись с крупномасштабными злоупотреблениями в этой сфере и потерей имущества[97]. На следующих этапах развития инвестиционного законодательства требования, предъявляемые к деятельности коллективных инвесторов, в том числе акционерных инвестиционных фондов только повышались.

Вместе с тем, на данное время наличие подобных жестких ограничений в деятельности акционерных инвестиционных фондов не оправдано. Даже наоборот, очевидно отрицательное влияние на развитие данного института, усложняющее и без того сложную конструкцию данной корпорации, отрицательно сказывающимся на ее конкурентоспособности.

Отмена лицензирования акционерного инвестиционного фонда при осуществлении привлечения и аккумулирования средств, по нашему мнению, является оптимальным. В настоящее время существуют акционерные общества в других сферах имеющие значительную величину уставного капитала, привлекающие значительно большее количество акционеров, чем акционерные инвестиционные фонды. Но для таких акционерных обществ, осуществляющих по существу аналогичные действия по привлечению и аккумулированию капитала зачастую отсутствуют лицензионные требования. По нашему мнению, достаточным является лицензирование деятельности по инвестированию активов инвестиционного фонда.

Альтернативный путь устранения двойного лицензирования деятельности российского акционерного инвестиционного фонда, предусматривается в законопроекте изменений в ГК РФ. Помимо получения лицензии предусматривается альтернатива обязательного членства в саморегулируемой организации, которое предполагает выполнение соответствующих стандартов организации. Федеральным законом об инвестиционном фонде предусмотрено создание саморегулируемых организаций, в связи с чем, использование данного механизма имеет достаточный потенциал эффективности.

Исключение двойного по сути лицензирования акционерного инвестиционного фонда в целом не влияет на объем защиты прав акционеров, при этом значительно облегчило бы деятельность фонда и снизило операционные издержки. Кроме этого, увеличило бы конкурентоспособность конструкции и привело бы к более динамичному развитию данного вида инвестирования на рынке коллективных инвестиций.

Наряду с устранением столько детального регулирования, в российском законодательстве необходимо предусмотреть упрощение деятельности отдельных категорий фондов, например венчурного инвестирования, по аналогии с казахстанской моделью. Как показывает, иностранный опыт, предоставление дополнительных льгот для отдельных категорий инвестиционных фондов, как правило, приводит к заметному росту интереса индивидуальных инвесторов к таким фондам. В частности, низкое налогообложение фондов недвижимости в США, по сравнению с другими фондами, привело к их бурному росту[98].

Правовое регулирование создания и прекращения акционерного инвестиционного фонда в казахстанском правопорядке довольно диспозитивно. В первую очередь, из-за отсутствия необходимости лицензирования деятельности по привлечению и аккумулированию средств, отсутствия дополнительных требований к размеру активов фонда, возможностью самостоятельного осуществления инвестирования, а также рядом упрощений деятельности фондов недвижимости, фондов венчурного инвестирования. Вместе с тем, наличие пробелов в правовом регулировании реорганизации инвестиционного фонда, управляющих инвестиционным портфелем содержит потенциальные угрозы для имущественных прав акционеров. В этой связи, в законодательном порядке необходимо установление требований к управляющим компаниям, в том числе в отношении их организационно-правовой формы. Кроме того, целесообразно предусмотреть возможность слияния, разделения и выделения только в случае образования в результате такой реорганизации другого акционерного инвестиционного фонда (акционерных инвестиционных фондов), ввести реорганизацию в форме присоединения, только в случае присоединения к другому акционерному инвестиционному фонду, а также запретить реорганизацию в форме преобразования.

§3. Имущественная основа акционерного инвестиционного фонда

 

В правовой литературе неоднократно отмечалось двойственная правовая природа российского акционерного инвестиционного фонда[99]. Наиболее ярко указанная двойственность проявляется в особенности правового режима имущества данной конструкции юридического лица.

Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда, в соотношении, определенном уставом акционерного инвестиционного фонда. Конструкция обычного акционерного общества не знает подобного разделения имущества. Таким способом законодатель выделил имущественный комплекс (инвестиционный фонд) от остального имущества акционерного инвестиционного фонда. В данном случае, термины «инвестиционные резервы», «активы акционерного инвестиционного фонда» обозначают по сути одно и то же понятие инвестиционный фонд, как имущественный комплекс, находящийся в собственности акционерного общества, пользование и распоряжение, которым осуществляется управляющей компанией, исключительно в интересах акционеров.

Важным будет отметить, что активы акционерного общества, которым также является акционерный инвестиционный фонд и активы акционерного инвестиционного фонда имеют существенное различие. В активы акционерного инвестиционного фонда, в отличие от активов акционерного общества, не включается имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления фонда.

Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением активами акционерного инвестиционного фонда открывается один или несколько отдельных банковских счета, а для учета прав на ценные бумаги, составляющие активы акционерного инвестиционного фонда, отдельный или несколько счетов депо. Данные счета открываются на имя управляющей компании с указанием того, что она действует в качестве доверительного управляющего, и с указанием наименования акционерного инвестиционного фонда.

Активы акционерного инвестиционного фонда, должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании по соответствующему договору. Исключение составляют случаи, когда с управляющей компанией заключен договор о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда. В таком случае, управляющая компания приобретает право управления активами  инвестиционного фонда на основании указанного договора.

В состав активов акционерного инвестиционного фонда могут входить денежные средства, в том числе в иностранной валюте, ценные бумаги. В соответствии с Положением о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденных приказом ФСФР России от 28 декабря 2010 года № 10-79/пз-н[100], в состав активов отдельных категорий акционерных инвестиционных фондов может также входить недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации или иностранного государства, являющегося членом Организации экономического сотрудничества и развития, Европейского союза либо членом Содружества Независимых Государств; денежные средства, в том числе валюта на счетах и во вкладах в кредитных организациях; доли в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью; денежные требования, вытекающие из обеспеченных ипотекой кредитных договоров или договоров займа, и права залогодержателя по соответствующим договорам об ипотеке с соблюдением условий; драгоценные металлы, в том числе требования к кредитной организации выплатить их денежный эквивалент по текущему курсу; художественные ценности. Требования к составу активов акционерного инвестиционного фонда должны определяться в его инвестиционной декларации.

Структура активов акционерных инвестиционных фондов представляет различные пропорции объектов инвестирования, предельный размер которых устанавливается вышеназванным Положением. Инвестиционной декларацией акционерного инвестиционного фонда могут устанавливаться более высокие требования к структуре активов.

Определение стоимости чистых активов осуществляется в соответствии с Положением о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, утвержденным приказом ФСФР от 15 июня 2005 года № 05-21/пз-н[101]. Стоимость чистых активов акционерного инвестиционного фонда определяется как разница между стоимостью активов этого фонда и величиной обязательств, подлежащих удовлетворению за счет указанных активов, на момент определения стоимости чистых активов. Определение стоимости чистых активов производится ежемесячно по состоянию на последний день календарного месяца. Стоимость активов акционерного инвестиционного фонда определяется как сумма денежных средств на счетах и во вкладах и оценочной стоимости иного имущества, составляющая указанные активы.

Необходимо отметить, что акционерный инвестиционный фонд является также акционерным обществом, соответственно при оценке стоимости чистых активов на него также распространяется порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденных приказом Министерства Финансов РФ от 29 января 2003 года №10-н, ФСФР от 29 января 2003 года № 03-6/пз[102]. Напомним, в данном случае разделение имущества акционерного инвестиционного фонда не учитывается.

Акционерный инвестиционный фонд разрабатывает правила определения стоимости активов, которые должны соответствовать требованиям вышеназванного Положения. В случае, если стоимость чистых активов инвестиционного фонда определяется его управляющей компанией, она обязала соблюдать правила, утвержденные уполномоченным органом акционерного инвестиционного фонда. В Правилах должна содержаться следующая информация: периодичность проведения оценщиком фонда оценки стоимости имущества, подлежащего указанной оценке; наименование российских организаторов торговли на рынке ценных бумаг, по результатам торгов у которых определяются признаваемые котировки ценных бумаг, или правила выбора таких организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Оценщиком акционерного инвестиционного фонда не могут быть аффилированные лица фонда, управляющей компании, специализированного депозитария и аудитора. Оценщик несет ответственность перед  акционерным инвестиционным фондом за причиненные им убытки, возникшие в связи с использованием инвестиционным фондом итоговой величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанной в отчете, подписанной оценщиком: при расчете стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда; при совершении сделок с имуществом акционерного инвестиционного фонда.

Имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду должно учитываться в специализированном депозитарии, который не вправе пользоваться и распоряжаться указанным имуществом. Права на ценные бумаги, принадлежащие фонду, учитываются на счете депо в специализированном депозитарии, за исключением прав на государственные ценные бумаги. В целях учета имущества фонда специализированный депозитарий принимает и хранит копии всех первичных документов в отношении имущества, а также подлинные экземпляры документов на недвижимое имущество, принадлежащее фонду.

Введение законодателем фигуры специализированного депозитария направлено на защиту имущественных прав акционеров посредством введения дополнительного механизма контроля над деятельностью управляющей компании и должностных лиц фонда, предоставляется еще одна гарантия на сохранность имущества вкладчика.

Без согласия специализированного депозитария управляющая компания не вправе распоряжаться активами фонда, в том числе денежными средствами (ценными бумагами), находящимся на транзитном счете (транзитном счете депо). Согласие на распоряжение денежными средствами дается путем подписания депозитарием платежного документа, в соответствии с которым банку или кредитной организации дается распоряжение о перечислении денежных средств.

Специализированный депозитарий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по учету и хранению имущества фонда, а также не осуществления необходимого контроля несет солидарную ответственность с управляющей компанией перед инвестиционным фондом. Данное положение повышает степень защищенности прав акционера.

Кроме этого, законодателем предусмотрены иные механизмы защиты от злоупотреблений в отношении активов акционерного инвестиционного фонда. В частности, ежегодные аудиторские проверки на достоверность и соответствие требованиям законодательства бухгалтерского учета, ведение учета и составления отчетности в отношении имущества. При этом аудиторами фонда не могут быть: дочерние, основные, преобладающие или зависимые общества по отношению к акционерному инвестиционному фонду, специализированному депозитарию либо реестродержателя; владельцы акции инвестиционного фонда. ФСФР России правомочна проводить проверки акционерных инвестиционных фондов на предмет соответствия деятельности законодательству. Дополнительный контроль на соблюдение правил и стандартов, в том числе в отношении имущества фонда, вправе осуществлять саморегулируемая организация, в которой состоит инвестиционный фонд.

Необходимо отметить и особый режим раскрытия информации в отношении активов акционерного инвестиционного фонда, иных сведений потенциально способных повлиять на их размер. Кроме этого, законодатель предусмотрел механизм привлечения к ответственности за нарушения режима доступности информации инвестиционного фонда. Так, постановлением №11-10-438/пн от 24 декабря 2010 года Регионального отделения ФСФР России в Волго-Камском регионе было привлечено к административной ответственности ОАО «Инвестиционный фонд «Детство-1» по ч. 1 ст. 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных нарушениях в виде штрафа пятьсот тысяч рублей за отсутствие извещения акционеров о праве выкупа акции. В дальнейшем по заявлению инвестиционного фонда производство было рассмотрено в Арбитражном суде Пермского края, постановление оставлено без изменения. Довод заявителя о малозначительности правонарушения, опровергнут судом, что ненадлежащее извещение акционеров с учетом ограниченного срока в течение которого акционера могут воспользоваться своим правом, не может свидетельствовать о малозначительности данного правонарушения[103].

Подобные требования обеспечивают прозрачность деятельности фонда и направлены, прежде всего, на защиту имущественных прав акционеров от злоупотреблений со стороны должностных лиц фонда или управляющей компании.

Открытое акционерное общество вправе размещать обыкновенные акции, один или несколько типов привилегированных акции, различные разновидности облигаций, иные эмиссионные и неэмиссионные  ценные бумаги. Из указанных ценных бумаг акционерный инвестиционный фонд вправе размещать исключительно обыкновенные акции. При этом открытое общество вправе осуществлять размещение акций посредством подписки (открытой или закрытой) и конвертации. Однако инвестиционный фонд вправе осуществлять размещение акций только путем открытой подписки, т.е. среди неограниченного круга потенциальных инвесторов. Исключение составляет случаи размещения акций инвестиционного фонда среди квалифицированных инвесторов. Устав акционерного инвестиционного фонда, относящийся  к категориям фондов прямых инвестиции, фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, кредитных фондов и хедж-фондов должен предусматривать, что акции фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. Указанные акции могут принадлежать только квалифицированным инвесторам, сведения об этом должны содержаться также в соответствующем решении о выпуске акции.

К квалифицированным инвесторам можно отнести довольно широкий круг физических и юридических лиц. Перечень таковых установлен Федеральным законом о рынке ценных бумаг. Кроме того физическое или юридическое лицо могут быть признаны квалифицированными инвесторами, если они отвечают требованиям установленным вышеназванным законом.

Акции открытого акционерного общества могут быть оплачены как денежными, так и неденежными средствами. В случае с акционерным инвестиционным фондом акции оплачиваются денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Неполная оплата таких акций при их размещении не допускается.

В открытом акционерном обществе отсутствуют ограничения на состав акционеров, т.е. любое лицо, приобретая акции общества, автоматически приобретает статус акционера со всеми соответствующими правами.  Данное правило распространяется и на акционерный инвестиционный фонд. Однако из этого правила имеется исключение. В отношении акционерного инвестиционного фонда установлен запрет на участие в уставном капитале специализированного депозитария, регистратора, аудитора, оценщика, если указанные лица заключили с фондом соответствующие договоры. Как верно подмечено Дорониной Н. Г., Семилютиной Н. Г., установление такого ограничения необходимо для того, чтобы избежать возникновения ситуации «конфликта интересов», когда коммерческий интерес лица, являющегося акционером, может воспрепятствовать добросовестному исполнению таким лицом его профессиональных обязанностей[104]. Здесь также прослеживается стремление законодателя обеспечить защиту прав законных интересов акционеров от негативных последствий «конфликта интересов».

Особенности имущественной основы акционерного инвестиционного фонда выделяют его среди других корпораций. Наличие специальных требований не только к размеру активов, но и к составу и структуре, обусловлены деятельностью в сфере портфельного инвестирования. По существу требования направлены на достижение диверсификации инвестиционного портфеля, что в итоге снижает риск возможных потерь и защиту имущественных прав акционеров. Законодатель предусмотрел наличие многочисленных механизмов для осуществления контроля в отношении имущества фонда, ввел несколько дополнительных участников в лице специального депозитария, оценщика, аудитора, уполномоченного органа, самоуправляющей организации. Кроме этого, предоставил потенциальным акционерам дополнительные права на получение информации. Таким образом, введение такой особенности разделения имущества  фонда на инвестиционную составляющую и хозяйственную, для обеспечения деятельности органов юридического лица вызвано стремлением законодателя обеспечить должный уровень защиты имущественных прав акционера и прозрачности инвестиций.

Одной из существенных проблем в деятельности российских акционерных инвестиционных фондов остается двойное налогообложение  на уровне корпорации в виде налога на прибыль организации и на уровне акционера в виде налога на доход физического лица. В связи с чем, деятельность акционерного инвестиционного фонда является более дорогостоящей по сравнению с другими формами коллективного инвестирования.

Правовой режим имущества акционерного инвестиционного фонда в казахстанском правопорядке мало отличается от правого режима обычного казахстанского акционерного общества. Совокупность активов принадлежащих акционерному инвестиционному фонду не подразделяются на активы, предназначенные для инвестирования или функционирования органов фонда. Активы акционерного инвестиционного фонда по существу являются активами акционерного общества. Хотя в Законе РК об инвестиционных фондах, имеется попытка обозначить размеры средств, предназначенных для обеспечения хозяйственной деятельности общества, в ст. 10 указанного законы, содержит указание, что в устав фонда должен содержать виды, порядок и максимальные размеры расходов на текущую деятельность, в том числе на содержание органов акционерного инвестиционного фонда.

Режим имущества российского инвестиционного фонда, как имущественного комплекса казахстанскому праву не знаком. Под инвестиционным фондом в казахстанском законодательстве понимается непосредственно сам акционерный или паевой инвестиционный фонд.

Напомним, активы казахстанского акционерного инвестиционного фонда могут быть переданы в доверительное управление управляющей компании или управление ими может осуществляться самостоятельно инвестиционным фондом без привлечения сторонней компании.

Активы акционерных инвестиционных фондов, за исключением фонда недвижимости, могут составлять: финансовые инструменты; доли в уставных капиталах юридических лиц, не являющихся акционерными обществами; земельные участки; здания; сооружения; реконструируемые здания и сооружения; проектно-сметная документация; права требования, возникающие из договоров долевого участия в строительстве, заключенных управляющей компанией за счет и в интересах инвестиционного фонда; права землепользования и недропользования. Указанное имущество, за исключением финансовых инструментов, может составлять не более тридцати процентов стоимости чистых активов данного фонда. Данное требование не распространяется на фонды недвижимости и инвестиционные фонды рискового инвестирования.

Активы фондов недвижимости должны составлять: здания и сооружения, а также земельные участки; производственный инвентарь и основные средства, необходимые для обслуживания зданий и сооружений; деньги и отдельные виды финансовых инструментов. В составе активов фондов недвижимости не должно быть прав требования, возникающих из договоров долевого участия в строительстве и реконструируемых объектов недвижимого имущества, проектно-сметной документации. Не менее восьмидесяти процентов стоимости чистых активов фонда недвижимости должно составлять недвижимое имущество. Имущество, входящее в состав активов фонда недвижимости, должно быть застраховано и (или) на размер данных активов фондом недвижимости должен быть сформирован резервный фонд.

При инвестировании активов акционерного инвестиционного фонда, в том числе фонда недвижимости, в указанные виды имущества, кроме ценных бумаг и денег, оно подлежит обязательной оценке независимого оценщика.

В составе активов инвестиционного фонда не должно быть: акций или паев выпущенных инвестиционными фондами, находящимися в управлении одной управляющей компании; активов, выпущенных управляющей компанией данного инвестиционного фонда; акций или долей участия в некоммерческих организациях; финансовых инструментов одного вида одного юридического лица в размере пятнадцати и более процентов от их общего количества, за исключением государственных ценных бумаг Республики Казахстан и агентских облигаций финансовых агентств Республики Казахстан. Размер вложений за счет активов акционерного инвестиционного фонда в ценные бумаги одного эмитента или в финансовые инструменты, выпущенные одним лицом, не должны превышать двадцати процентов стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда, а также тридцати процентов стоимости чистых активов для инвестиционного фонда рискового инвестирования. Инвестиционной декларацией фонда могут устанавливаться иные требования, не противоречащие законодательству.

Определение стоимости активов акционерного инвестиционного фонда производится в национальной валюте. Учет и определение стоимости осуществляют управляющая компания и кастодиан по методике и порядке, установленным Правилами учета и определения стоимости активов инвестиционного фонда, утвержденных Постановлением правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организации от 21 августа 2004 года № 259[105], законодательством о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, международными стандартами финансовой отчетности, также инвестиционной декларацией инвестиционного фонда.

Активы инвестиционного фонда учитываются и хранятся кастодианом обособлено от собственных средств и активов иных клиентов. В целях учета и хранения активов инвестиционного фонда, а также для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением активами фонда, кастодианом ведутся счета инвестиционного фонда с указанием на то, что доверительное управление счетами осуществляет управляющая компания фонда. Кроме этого, кастодиан обязан: осуществлять контроль сделок с активами фонда и блокировать поручения управляющей компании в случае их не соответствия законодательству или инвестиционной декларации; осуществлять периодическую, не реже чем один раз в месяц, сверку с управляющей компанией стоимости, движения и состава активов инвестиционного фонда; письменно сообщать о нарушениях со стороны управляющей компании в уполномоченный орган.

Также законодательством установлены требования к раскрытию информации об активах акционерного инвестиционного фонда.

Акции акционерного инвестиционного фонда оплачиваются только деньгами в национальной валюте Республики Казахстан. Не допускается неполная оплата акций при их размещении. Деньги в оплату акций акционерного инвестиционного фонда при их первичном размещении перечисляются покупателем акций на счет акционерного инвестиционного фонда в кастодиане данного фонда. Размещение акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов, в казахстанском инвестиционном фонде не предусматривается.

Таким образом, в наличии особых требований в отношении имущества акционерного инвестиционного фонда прослеживается стремление  казахстанского законодателя обеспечить механизм контроля над имуществом фонда, устранение из перечня высокорискованных объектов инвестирования, а также защитить имущественные права акционеров. Главным отличием от российской модели является отсутствие инвестиционного фонда в конструкции корпорации имущественного комплекса. В данном случае, активы акционерного инвестиционного фонда включают в себя как инвестиционную составляющую, т.е. часть средств, предназначенных для инвестирования и хозяйственную составляющую, т.е. средств, предназначенных для обеспечения хозяйственной деятельности общества. В целом, механизм разделения имущества акционерного инвестированного фонда на активы, предназначенные для инвестирования и обеспечения хозяйственной деятельности, по нашему мнению, гарантируют больший защиты от недобросовестных действий должностных лиц фонда, некоторую степень прозрачности.

В налогообложении казахстанского акционерного инвестиционного фонда имеются существенные льготы. В частности, предусматриваются правила корректировки совокупного годового дохода при уплате корпоративного подоходного налога, инвестиционные доходы, полученные инвестиционными фондами на счета в кастодиане и находящиеся на них, подлежат исключению из совокупного годового дохода налогоплательщика.

В остальном, в частности механизме обеспечения контроля над имуществом фонда, установлении требований к составу и структуре активов фонда, определения стоимости и учета, доступности информации, способах предотвращения «конфликта интересов» российский и казахстанский законодатели используют одинаковые подходы.

В целом правовое положение корпораций в инвестиционной сфере- акционерного инвестиционного фонда в российском правопорядке, как это было неоднократно отмечено, можно характеризовать как двойственное. Будучи одновременно открытым акционерным обществом, как бы обернутым в оболочку данной конструкции, акционерный инвестиционный фонд приобретает новые характеристики, отличающие его от обычного хозяйственного общества, посредством наличия особых требований к деятельности со стороны корпоративного и инвестиционного законодательства. Данные требования обусловлены особенностями деятельности на финансовом рынке, обеспечения прозрачности инвестиций и защиты прав акционеров. Особенность данной корпорации обуславливает и особенности правого положения самого акционера. В данном случае акционер выступает как акционер и как инвестор. Более того, как справедливо отмечено Дорониной Н. Г., Семилютиной Н. Г., акционер в акционерном инвестиционном фонде становится «инвестором вдвойне», в первый раз когда приобретает акции, второй раз опосредовано, когда управляющей компанией инвестируются средства инвестиционного фонда[106].

Как было выше отмечено одной из главных проблем развития акционерного инвестиционного фонда является наличие двойного налогообложения.  Как точно отмечено в правовой литературе, двойное налогообложение заморозило развитие акционерного инвестиционного фонда, в итоге пострадала не только данная конструкция, но и весь рынок коллективных инвестиции, так как была поставлена преграда в развитии многообразия форм коллективного инвестирования как основы их конкурентоспособности[107]. В этой связи, предлагаются два возможных варианта решения данного вопроса: полная отмена налога на уровне физического лица или юридического лица, либо исключение из налоговой базы налога на прибыль организаций размера дивидендов подлежащих оплате акционерам.

По сравнению с российской корпорацией, правовое положение казахстанского акционерного инвестиционного фонда сложно характеризовать как двойственное. Инвестиционный фонд, используя конструкцию акционерного общества, мало отошел от характеристик общества. Конечно, нельзя говорить о полном отсутствии отличий, скорее они менее выражены, чем у российской модели. В целях обеспечения защиты имущественных прав акционеров в казахстанской корпорации полезным явилось бы заимствование российского механизма четкого разделения имущества инвестиционного фонда на активы, предназначенные для инвестиции и для хозяйственной деятельности.

Глава 3. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДАХ

 

§1. Органы управления акционерного инвестиционного фонда

        

С момента возникновения корпоративного права в России не угасает интерес со стороны ученых-юристов к правовым проблемам корпоративного управления. В настоящее время правовой литературе встречается достаточно много определений «корпоративное управление». Так, Макарова О. А. понимает корпоративное управление как разновидность социального управления, воздействие на корпорацию как систему общественных отношений (организованную систему) с целью их упорядочения, сохранения их специфики[108].  Долинская В. В. определяет корпоративное управление как урегулированное нормами права систему организационных и имущественных отношений, с помощью которой организация реализует, представляет и защищает интересы инвесторов и, в первую очередь, акционеров[109]. Анализируя различные подходы к определению данного понятия Шиткина И. С. определила корпоративное управление, как совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется деятельность корпорации[110].

Корпоративное управление осуществляется специально образованными органами корпорации. Как точно отмечает Кашанина Т. В., поскольку хозяйственное общество есть корпорация, то корпоративное управление есть не что иное, как деятельность органов управления хозяйственных обществ[111]. В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Органами акционерного общества, являются общее собрание акционеров, совет директоров, единоличный и коллегиальный исполнительный органы, ревизионная комиссия (ревизор).

Для российского акционерного инвестиционного фонда предусматривается такая же как у акционерного общества трехуровневая структура управления. Высшим органом управления акционерного инвестиционного фонда является общее собрание акционеров. Специальным законодательством не предусматриваются специальные требования или ограничения в отношении указанного органа инвестиционного фонда.

Общее руководство акционерного инвестиционного фонда осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) акционерного инвестиционного фонда. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. В отношении исполнительных органов, уставом, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества.

Для акционерного инвестиционного фонда, также как и акционерного общества, обязательно наличие ревизионной комиссии.

В отношении совета директоров (наблюдательного совета), единоличного и коллегиального исполнительного органа предусматриваются следующие ограничения. Осуществлять функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда и входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не могут следующие лица:

-работники специализированного депозитария, регистратора, аудитора и оценщика — юридического лица акционерного инвестиционного фонда, лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, а также оценщик акционерного инвестиционного фонда — физическое лицо;

-аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора акционерного инвестиционного фонда;

-лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент совершения финансовыми организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

-лица, имеющие судимость за умышленные преступления;

-лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации.

Аффилированные лица управляющей компании, а также работники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, привлекаемых ими для выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда, за исключением случаев передачи полномочий такого органа управляющей компании, должно отвечать квалификационным требованиям, установленным Положением о специалистах финансовых рынков, утвержденных приказом № 10-4/пз-н от 28 января 2010 года ФСФР России[112]:

-наличие квалификационного аттестата по видам деятельности;

-наличие высшего профессионального образования, подтвержденного документом государственного образца Российской Федерации или СССР о высшем профессиональном образовании либо документом иностранного государства об образовании и свидетельством об установлении эквивалентности документа иностранного государства об образовании документу государственного образца Российской Федерации о высшем профессиональном образовании;

-опыт работы в организациях, осуществлявших деятельность на финансовом рынке, по принятию (подготовке) решений по вопросам в области финансового рынка общей продолжительностью не менее 2 лет в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и/или деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, или деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, либо саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и/или управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, или федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

-отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения какого-либо из нарушений, повлекших аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее 3 лет.

В целом подобные повышенные требования к должностным лицам акционерного инвестиционного фонда характерны для всех специальных корпорации, данный факт обусловливается тем, что указанные лица оперируют значительными высоколиквидными средствами на специфичном рынке, требующих особой квалификации и доверия.

Акционерный инвестиционный фонд обязан направлять в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг уведомления об изменении состава совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов акционерного инвестиционного фонда не позднее пяти рабочих дней с даты наступления указанных событий.

Ключевым звеном управления инвестиционным фондом является управляющая компания, присутствие которой является обязательным в инфраструктуре данной корпорации. Управляющая компания не является органом акционерного инвестиционного фонда, это самостоятельное хозяйственное общество. Управляющая компания должна обеспечить постоянное руководство совей текущей деятельности. Полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании не могут быть переданы юридическому лицу.

Напомним, активы акционерного инвестиционного фонда должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании. Однако закон предусматривает и другой способ управления активами фонда, акционерный инвестиционный фонд может заключить соответствующий гражданско-правовой договор с управляющей компанией о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа фонда. Необходимость привлечения управляющей компании является особенностью акционерного инвестиционного фонда. Данное обстоятельство объясняется тем, что управление активами фонда, в том числе портфельное инвестирование, требует наличие профессионализма, особой специализации, наличие которых предполагается у управляющей компании.

Таким образом, особенностью органов российского акционерного инвестиционного фонда является наличие особых требований к членам совета директоров и исполнительным органам корпораций и обязательное присутствие управляющей компании.

Казахстанская модель корпоративного управления, как и российская является трехзвенной. Предусмотрено наличие общего собрания акционеров, совета директоров, единоличного и коллегиального исполнительного органа. Принципы осуществления деятельности указанными органами сравнимы с принципами российского правопорядка.

Стоит отметить, что казахстанскими исследователями критикуется отнесение общего собрания акционеров к категории органов акционерного общества. Такой подход они считают, противоречит принципу, что общество приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы. При этом понимая под общим собранием некий форум акционеров[113].

Специальным казахстанским законодательством не предусмотрены ограничения в отношении членов состава директоров, единоличного или коллегиального исполнительного органа, требования к их квалификации. В целом статус органов и их структура казахстанского акционерного инвестиционного фонда не отличаются от обычного акционерного общества. Специальные требования установлены для управляющей компании акционерного инвестиционного фонда.

Назначение должностных лиц исполнительного органа управляющих компании осуществляются по согласованию с компетентным государственным органом. Согласование проводится посредством проведения тестирования и удовлетворения квалификационным требованиям. В соответствии с Постановлением №157 от 12 июня 2004 года правления агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организации утверждены Правила выдачи согласия на назначение (избрание) руководящих работников финансовых организации[114]. К числу квалификационных требований относятся: наличие профессионального образования; стаж включает работу кандидата в сфере предоставления и (или) регулирования финансовых услуг, и (или) услуг по проведению аудита финансовых организаций, и (или) работу кандидата в следующих международных финансовых организациях не менее двух лет, для руководителя правления не менее трех лет; отсутствие неснятой или непогашенной судимости за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления; успешное прохождение тестирования. Необходимо отметить о некоторой непрозрачности в процедуре согласования назначение на должность руководителей финансовых организаций.

Напомним, управляющей компанией (управляющей инвестиционным портфелем) по казахстанскому законодательству признается профессиональный участник рынка ценных бумаг (юридическое лицо, осуществляющее деятельность на рынке ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление активами инвестиционного фонда на основании лицензии на управление инвестиционным портфелем. К сожалению, необходимо отметить, что законодательное регулирование управляющих компании существует пока только в общем виде[115]. В частности, в законодательстве регулируются только вопросы размера уставного капитала, лицензирования и квалификации руководящего состава компании. В остальной части к организационно-правовой форме, наименованию управляющей компании и т.д. требований не предусмотрено. Закон РК об инвестиционном фонде не регулирует вопросы правового статуса компании, по аналогии с российским правопорядком. Понятие управляющей компании дается в Законе о рынке ценных бумаг. Вопросы лицензирования, уставного капитала и квалификации руководителей компании установлено подзаконными нормативными актами Комитета по надзору финансового рынка и финансовых организации национального банка РК. Управляющей компанией инвестиционного фонда не может быть страховая (перестраховочная) организация.

Напомним, что в случае осуществления инвестирования акционерным инвестиционным фондом самостоятельно, к нему предъявляются требования управляющей компании.

В отношении органов казахстанского акционерного фонда можно констатировать отсутствие дополнительных требований со стороны специального закона. В принципе это соответствует подходу казахстанского законодателя к конструкции данной корпорации, как к обычному акционерному обществу с особыми правомочиями привлекать и аккумулировать средства индивидуальных инвесторов. Однако, отсутствие ограничений на назначение в руководящие органы фонда работников кастодиана, регистратора, аудитора, оценщика, их аффелированных лиц, а также квалификационных требований явно указывает на пробел в законодательстве. При таком положении имеется потенциальная опасность возникновения конфликта интересов. По нашему мнению, в законодательство в этой части должно быть дополнено соответствующими запретами.

Таким образом, присутствие фигуры управляющей компании является характерным для акционерных инвестиционных фондов двух стран. Данное обстоятельство привносит определенную специфику в корпоративное управление данной корпорации. При этом управляющая компания может осуществлять управление активами нескольких инвестиционных фондов. Характеризуя в целом правовую природу передачи полномочий управления управляющей компаний Могилевский С. Д. весьма точно отмечает, что это уникальная ситуация, когда управляющая организация не является органом юридического лица, а лишь играет эту роль, реализуя полномочия, полученные от органа этого юридического лица»[116].

Вместе с тем, наличие управляющей компании в инфраструктуре акционерного фонда в казахстанском правопорядке не является строго обязательным. Корпорация вправе выбирать, привлекать управляющую компанию, или осуществлять инвестирование самостоятельно, но при этом выполняя все необходимые для этого требования. Привлечение управляющей компании возможно только посредством передачи активов фонда в доверительное управление на основании соответствующего гражданско-правового договора. Возможность передачи управляющей компании осуществление полномочий единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не предусмотрено. Такой подход казахстанского законодателя, по нашему мнению, направлен на уменьшение операционных издержек деятельности фонда и является вполне оправданным. По существу профессиональным управляющим акционерного инвестиционного фонда может быть его исполнительный орган.

В отношении российского акционерного инвестиционного фонда, по нашему мнению, возможно применение казахстанского опыта самостоятельного инвестирования инвестиционным фондом. Подобный подход значительно снизит имеющуюся нагрузку на российскую корпорацию и повысит ее конкурентоспособность. В связи с чем, необходимо законодательно предусмотреть возможность осуществления инвестирования самостоятельно акционерным инвестиционным фондом, без привлечения управляющей компании. При использовании такой возможности на акционерный инвестиционный фонд будут распространяться требования законодательства, предъявляемые к управляющей компании.

В отношении казахстанской корпорации законодательно целесообразно установить ограничения в отношении членов совета директоров, исполнительного органа, должностных лиц управляющей компании по аналогии с российским законодательством.

 

 

§2. Компетенция общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета)

 

Рассмотрим компетенции общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда. В инвестиционном фонде, как и в акционерном обществе, все важные судьбоносные для корпорации решения принимаются именно указанными органами.

Перечень правомочий общего собрания акционеров, предусмотренный Федеральным законом об АО является открытым, положения указанного закона в некоторых случаях могут расширять компетенцию собрания. Указанная компетенция общего собрания акционеров предусмотрена как для акционерного общества, так и для акционерного инвестиционного фонда.

Специальным законом для акционерного инвестиционного фонда предусмотрена еще одна компетенция общего собрания акционеров – утверждение, изменение, дополнение инвестиционной декларации. Подобное правомочие обусловлено спецификой акционерного инвестиционного фонда. Напомним, инвестиционная декларация является важным официальным документом данной корпорации, отражающей инвестиционную политику фонда, к содержанию которой законом предъявляются особые требования.

Утверждение, изменение, дополнение инвестиционной декларации, исходя из смысла ст. 5 Федерального закона об инвестиционных фондах, может быть отнесено уставом фонда к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)  акционерного инвестиционного фонда. Такой способ также характерен для акционерного общества. Федеральным законом об АО, предусмотрены исключительные случаи передачи некоторых вопросов на решение совету директоров (наблюдательному совету), отнесенных к компетенции общего собрания. В частности, вопросы увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (исключение составляют случаи, указанных в п.3,4 ст. 39 Федерального закона об АО), образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Такое разделение компетенции, называется в юридической литературе альтернативная (неисключительная) компетенция, которая заключается в возможности выбора акционерами более приемлемого для них варианта распределения полномочий по управлению акционерным обществом[117].

Важным будет заметить, что внесение изменений в инвестиционную декларацию, независимо общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом)  акционерного инвестиционного фонда, влечет возникновение права акционеров выкупа принадлежащих им акций. Единственным условием является голосование акционера против указанного решения или не участие на общем собрании акционеров. В случае если решение принято советом директоров (наблюдательным советом), право требовать выкупа акций существует в течение 45 дней с даты принятия соответствующего решения. В данном случае акционерный инвестиционный фонд помимо раскрытия информации, обязан проинформировать о наличии у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа в соответствии с п. 1 ст. 76 Федерального закона об АО. Так, Арбитражным судом Пермского края было рассмотрено гражданское дело № А50-4497/2010 по иску Алешина А. Б. и др. к ОАО «Инвестиционный фонд «Детство-1» об обязании выкупить фондом принадлежащих им акции по установленной цене. В ходе рассмотрения гражданского дела было установлено, что 17 декабря 2009 года на заседании совета директоров (наблюдательного совета)  ОАО «Инвестиционный фонд «Детство-1» было принято решение об утверждении инвестиционной декларации фонда в новой редакции, в перечень объектов инвестирования которой вошли акции российских инвестиционных фондов, относящихся к категории фондов недвижимости. Информация об этом была опубликована на сайте раскрытия информации акционерного фонда, без указания о наличии права акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Суд признал действия ответчика незаконными, нарушающими права акционеров фондов, в этой части иск был удовлетворен полностью. Последующими судебными инстанциями решение суда в этой части изменено не было[118].

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать или принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Федеральным законом об АО. Таким образом, расширение полномочий общего собрания акционерного инвестиционного фонда не предусмотрено.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

При этом перечень правомочий совета директоров (наблюдательного совета) является открытым, Федеральным законом об АО и уставом общества могут быть предусмотрены иные права.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

В отличие от совета директоров (наблюдательного совета) обычного хозяйственного общества данный орган в российском акционерном инвестиционном фонде наделен двумя дополнительными полномочиями. Как ранее было отмечено, правомочием утверждения, изменения и дополнения инвестиционной декларации фонда, при наличии указания об этом в уставе инвестиционного фонда. А также правомочием прямо предусмотренного в Федеральном законом об инвестиционном фонде- принятие решения о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором.

В целом установленный баланс правомочий высших и руководящих органов в акционерном инвестиционном фонде, по сравнению с акционерным обществом не изменен. Акционерному инвестиционному фонду и акционерному обществу присуща одинаковая структура управления корпорацией. Однако, имеются различия на уровне управления инвестиционным фондом, как имущественным комплексом управляющей компанией. В отношении акционерного общества такой схемы управления имуществом не предусматривается.

Рассмотрим компетенцию общего собрания и совета директоров акционерного инвестиционного фонда в казахстанском правопорядке.

Не допускается передача вопросов, принятие решения по которым отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров, в компетенцию других органов, должностных лиц и работников фонда, если не предусмотрено акционерным законом и иными законодательными актами.

Акционерным законом предусмотрено, что общее собрание акционеров вправе отменить любое решение иных органов общества по вопросам, относящимся к внутренней деятельности общества, если иное не определено уставом. Подобное положение в акционерном законе вызывает критику правоведов, так как в законе не дано определение внутренней деятельности, что может привести к расширительному толкованию и нестабильности корпоративного управления[119].

В целом специальный закон не предусматривает каких-либо дополнительных правомочий в  компетенции казахстанского акционерного инвестиционного фонда по сравнению с акционерным обществом. Исключение составляет то, что уставом может быть предусмотрено правомочие общего собрания по утверждению, изменению и дополнению инвестиционной декларации. Как и в конструкции российской корпорации данное полномочие является альтернативным.

К исключительной компетенции совета директоров, если иное не предусмотрено законом и уставом организации относятся следующие вопросы, отнесенные акционерным законодательством. Перечень является открытым, акционерным законом или уставом могут быть предусмотрены иные правомочия.

Компетенция совета директоров не может быть передана исполнительному органу организации. Совет директоров не вправе принимать решения по вопросам, которые в соответствие с уставом общества отнесены к компетенции его исполнительного органа, а также принимать решения, противоречащие решениям общего собрания акционеров.

По аналогии с российским правопорядком, совету директоров акционерного инвестиционного фонда предоставлено два дополнительных полномочия. Уставом акционерного фонда может быть предусмотрено правомочие совета директоров утверждать, изменять и дополнять инвестиционную декларацию, а также принятие решений о заключении договоров с управляющей компанией, кастодианом, регистратором и аудиторской организацией. Но в отличие от российской модели, последнее правомочие казахстанского совета директоров является альтернативным, а не исключительным.

Напомним, что в случае принятия решения советом директоров об изменений и дополнений  инвестиционной декларации в казахстанском правопорядке, у акционеров отсутствует право требования выкупа принадлежащих ему акций. В данном случае, акционеры, особенно мелкие, не защищены от произвольного изменения декларации, что по существу означает изменение основных параметров инвестирования. Такое положение, по нашему мнению серьезно нарушает права и законные интересы акционера.

Таким образом, характер компетенции высших и руководящих органов акционерного инвестиционного фонда в обоих правопорядках не претерпел изменений в сравнении с акционерным обществом, структура корпоративного управления не изменена. Добавленные два правомочия обусловлены исключительно деятельностью спецификой деятельности акционерных фондов. На данном уровне характерная для акционерного инвестиционного фонда двойственность практически не выражена. В сравнении между юрисдикциями, также практически не существуют различия в функциях указанных органов юридического лица, законодатели в данном случае используют одинаковые правовые подходы.

В силу специфики деятельности акционерного инвестиционного фонда по привлечению значительного количества участников и предотвращению потенциальных проблем при обеспечении участия акционеров в общих собраниях акционеров, необходимо предусмотреть альтернативную компетенцию общего собрания акционеров с возможностью передачи полномочий совету директоров (наблюдательному совету) в объеме достаточным для вмешательства со стороны акционеров в дела инвестиционного фонда. Подобный подход следует применить в российском и казахстанском правопорядках, что упростит громоздкое корпоративное управление, не свойственное для портфельного инвестирования и значительно уменьшит операционные издержки компании.

 

 

§3. Порядок проведения общего собрания

 

В правовой литературе принято подразделять общие собрания на виды. По периодичности проведения в акционерном обществе выделяются годовые и внеочередные. По форме проведения общих собрании акционеров бывают: проводимые в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решения; проводимые в форме заочного голосования[120].

Проведение общих собраний акционеров акционерного инвестиционного фонда проводится в соответствии с Федеральным законом об акционерных обществах с учетом специфики изложенной в Федеральном законе об инвестиционных фондах. Дополнительные требования к порядку проведения общих собрании акционеров, в части не противоречащих специфике акционерного инвестиционного фонда, предусмотрены Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденных Постановлением ФКЦБ России № 17/пс от 31 мая 2002 года[121].

Одной из особенностей общего собрания акционеров российского инвестиционного фонда является то, что решение общего собрания может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров.  Заочным голосование является голосование, проведенное без проведения собрания (совместного присутствия акционеров).

В целом общее собрание акционеров может проводиться как в очной (совместного присутствия), так и в заочной форме. Очная форма проведения общего собрания проводится при совместном присутствии акционеров или их представителей. При заочной форме общего собрания голосование акционеров происходит без их совместного участия. Подобный способ предусмотрен законодателем в случае многочисленности акционеров и отдаленности проведения общего собрания. Механизм заочного голосования реализуется посредством направления и заполнения бюллетеней голосования.

Для акционерного общества установлены ограничения по некоторым вопросам, которые могут быть приняты в порядке заочного голосования. В частности, общее собрание акционеров акционерного общества, повестка дня которой включает вопросы избрания совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждений аудитора общества, а также утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и убытков общества по результатам финансового года не может проводиться в форме заочного голосования.

Письменное уведомление о созыве общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда также должно быть направлено специализированному депозитарию, оценщику и аудитору фонда.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации фонда не позднее 30 дней до даты его проведения. Сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено указанным лицам под роспись. В случае со специализированным депозитарием, по нашему мнению, присутствует некоторое противоречие. Так, п. 7 ст. 3 Федерального закона об инвестиционных фондах, устанавливает, что акционерный инвестиционный фонд обязан использовать при взаимодействии с регистратором, специализированным депозитарием и управляющей компанией, документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью. Таким образом, указанная норма предполагает извещение специализированного депозитария единственным способом с использованием электронной связи. Однако предусмотренный порядок не запрещает извещение депозитария одновременно другим способом.

В сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны: полное фирменное наименование фонда и его место нахождение; форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование); дата, место, время проведения общего собрания; дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании; повестка дня общего собрания акционеров, порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса) по которому с ними можно будет ознакомиться.

Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда, проведенное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.

Исключение составляют случаи, если повестка дня общего собрания акционеров включала вопросы реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, назначении ликвидационной комиссии, внесения изменений и дополнений в инвестиционную декларацию. В таких случаях, повторное общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества.

Необходимо отметить, что первое общее собрание акционеров имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшим участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшим участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. При этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Сообщение о проведении повторного общего собрания акционеров, вручение, направление и опубликование бюллетеней для голосования осуществляется в том же порядке, как и по не состоявшему собранию. При проведении повторного общего собрания акционеров менее чем через 40 дней после несостоявшегося общего собрания акционеров лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров, определяются в соответствии со списком лиц, имевших право на участие в несостоявшемся общем собрании акционеров.

Интересной является новелла в законопроекте изменений к ГК РФ, п. 3 ст. 65.2 предусматривает обязанность участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия такого решения. Подобное требование несколько противоречит специфике участия акционера в акционерном инвестиционном фонде.

Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда с числом акционеров более 10 тысяч, созванное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, при принятии решения по любым вопросам, относящихся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.

Таким образом, российский законодатель упростил проведение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда по сравнению с акционерным обществом. Однако в целом порядок подготовки, проведения общего и внеочередного собрания акционеров, порядок участия акционеров в собрании, голосования, подсчета голосов и других процедур не изменен. Более того, и для акционерного общества может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров. Так, уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум от установленного законом.

Необходимость уведомления о созыве общего собрания специализированного депозитария, оценщика и аудитора определено наличием функции контроля, учета и оценки имущества акционерного фонда со стороны указанных субъектов. На общем собрании акционеров могут приниматься решения существенным образом влияющие на деятельность, на структуру и состав имущества акционерного фонда, в связи с чем, информирование указанных субъектов необходимо.

Допускаемые упрощения в проведении заочного голосования, в проведении повторного голосования акционеров обусловлены тем, что концепция коллективного инвестирования, которая реализуется в данной корпорации, предполагает привлечение и участие большого количества индивидуальных инвесторов. Проведение собраний значительного количества лиц на практике является сложным и весьма дорогостоящим мероприятием.

В казахстанском правопорядке в отношении проведения общего собрания имеется только одна особенность, на общем собрании акционеров акционерного инвестиционного фонда вправе присутствовать представители его управляющей компании, кастодиана, регистратора и аудиторской компании, а также уполномоченного государственного органа. На наш взгляд, четко прописанное правомочие возможности присутствия указанных лиц на собраниях акционеров является необходимым, что предотвращает разночтение других положений акционерного закона в случае возникновения конфликтных ситуаций. Перечень лиц имеющих право присутствовать на общем собрании в сравнении с российским правопорядком расширен, присутствие управляющей компании, регистратора и уполномоченного органа в российском законодательстве не предусмотрено.

Письменные извещения о проведении общего собрания акционеров направляются указанным субъектам в порядке установленным корпоративным законодательством и уставом акционерного инвестиционного фонда. В частности, акционеры должны быть извещены о предстоящем проведении общего собрания не позднее чем за тридцать календарных дней, а в случае заочного или смешанного голосования- не позднее чем за сорок пять календарных дней до даты проведения собрания. Извещение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в средствах массовой информации либо направлено им. Данное правило не относится вышеназванным субъектам, извещение которых осуществляется только в письменном виде. Если количество акционеров компании не превышает пятидесяти акционеров, извещение должно быть доведено до сведения акционера посредством направления ему письменного извещения. Извещение о проведении общего собрания акционеров общества должно содержать: полное наименование и место нахождения исполнительного органа общества; сведения об инициаторе созыва собрания; дату, время и место проведения общего собрания акционеров общества, время начала регистрации участников собрания, а также дату и время повторного общего собрания, которое должно быть проведено, если первое собрание не состоится; дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; повестку дня общего собрания акционеров; порядок ознакомления акционеров общества с материалами по вопросам повестки дня общего собрания акционеров; если данное общество было создано в результате преобразования инвестиционного приватизационного фонда, то необходимо указание полного наименования фонда и номер выданной ему лицензии.

Миноритарный акционер (акционер, которому принадлежит менее десяти процентов голосующих акции акционерного общества) вправе обратиться к регистратору общества в целях объединения с другими акционерами при принятии решения по вопросам, указанным в повестке дня общего собрания акционеров. Порядок обращения миноритарного акционера и распространения информации регистратором общества другим акционерам устанавливается договором по ведению системы реестров держателей ценных бумаг.

Вместе с тем, имеются и другие отличия между российскими и казахстанскими акционерными инвестиционными фондами, которые обусловливаются различием в проведении общего собрания на уровне акционерных обществ.

В казахстанском правопорядке собрания акционеров аналогично подразделяются на годовые и внеочередные. Общество обязано проводить годовые общие собрания акционеров. Иные общие собрания акционеров являются внеочередными. Первое общее собрание акционеров может быть созвано и проведено после государственной регистрации выпуска объявленных акций и формирования системы реестров держателей акций.

Годовое общее собрание акционеров созывается советом директоров. Внеочередное общее собрание акционеров может созываться по инициативе: совета директоров или крупного акционера. Крупным акционером признается акционер или несколько акционеров, действующих на основании заключенного между ними соглашения, которому (которым в совокупности) принадлежат десять и более процентов голосующих акции акционерного общества.

В случае, если после составления списка акционеров, имеющих право принимать участие в общем собрании акционеров и голосовать на нем, включенное в этот список лицо произвело отчуждение принадлежащим ему голосующих акций общества, право участия в общем собрании акционеров переходит к новому акционеру. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности на акции.

Дата и время проведения общего собрания акционеров должны быть установлены таким образом, что в собрании могло принять участие наибольшее количество лиц, имеющих право в нем участвовать. Общее собрание акционеров должно проводиться в населенном пункте по месту нахождения исполнительного органа. Время начала регистрации участников собрания и время проведения собрания должны обеспечить счетной комиссии общества достаточное время для проведения регистрации, подсчета числа участников собрания и определения наличия его кворума.

Общее собрание акционеров в казахстанском правопорядке вправе рассматривать и принимать решения по вопросам повестки дня, если на момент окончания регистрации участников собрания зарегистрированы акционеры или их представители, включенные в список акционеров, имеющих право принимать участие в нем и голосовать на нем, владеющие в совокупности пятьюдесятью и более процентов голосующих акций. Повторное общее собрание акционеров, проводимое вместо несостоявшегося, вправе рассматривать вопросы повестки дня и принимать по ним решения, если: был соблюден порядок созыва собрания акционеров, которое не состоялось по причине отсутствия кворума; на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрированы акционеры (или их представители), владеющие в совокупности сорока и более процентами голосующих акций общества, в том числе заочно голосующие акционеры.

Уставом общества с числом акционеров более 10 тысячи может быть предусмотрен меньший (не менее пятнадцати процентов голосующих акций общества) кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Повторное общее собрание акционеров в обществе, созданном в результате реорганизации и перерегистрации инвестиционного приватизационного фонда, вправе рассматривать вопросы и принимать решения по вопросам повестки дня, если на момент окончания регистрации участников собрания для участия в нем зарегистрировано не менее пятисот акционеров (их представителей), владеющих голосующими акциями.

В случае направления акционерам бюллетеней для заочного голосования голоса, представленные указанными бюллетенями и полученные обществом к моменту регистрации участников общего собрания, учитываются при определении кворума и подведений итогов голосования. В случае отсутствия кворума при проведении общего собрания акционеров путем заочного голосования повторное общее собрание акционеров не проводится. Если акционер, ранее направивший бюллетень для заочного голосования, прибыл для участия и голосования на общем собрании акционеров, на котором используется смешанное голосование, его бюллетень не учитывается при определении кворума общего собрания акционеров и подсчете голосов по вопросам повестки дня.

Решения общего собрания акционеров могут быть приняты посредством проведения заочного голосования. Заочное голосование может применяться вместе с голосованием акционеров, присутствующих на общем собрании акционеров (смешанное голосование), либо без проведения заседания общего собрания акционеров. Уставом общества может быть установлен запрет на принятие посредством заочного голосования решений по всем или отдельным вопросам повестки дня общего собрания акционеров.

Необходимо отметить, что утверждение повестки дня общего собрания акционеров в казахстанском правопорядке относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров при формировании её советом директоров, в российском правопорядке указанная компетенция отнесена к совету директоров (наблюдательному совету).

Порядок проведения общего собрания в казахстанском  акционерном обществе можно характеризовать как более гибкий, чем в акционерном обществе российского правопорядка.  Возможность проведения заочного голосования по всем вопросам, уменьшения размера кворума, неограниченное применение смешанного голосования на уровне акционерного общества, исключают необходимость упрощения процедур для акционерного инвестиционного фонда.

Однако, сравнивая порядок проведения общих собраний на уровне акционерных инвестиционных фондов в обоих правопорядках, можно констатировать, что порядок проведения общего собрания российского акционерного инвестиционного фонда более упрощен и не только по сравнению с иными российскими акционерными обществами, но и казахстанскими акционерными инвестиционными фондами. Данное обстоятельство можно характеризовать как наиболее полно отвечающее характеру коллективного инвестирования с привлечением значительного количества участников. Так, Вавулин Д. А., обоснованно характеризует акционеров инвестиционных фондов, как портфельных инвесторов, которые рассчитывают на получение дохода от принадлежащих им ценных бумаг, передав свободные средства профессиональным менеджерам и при нормальном развитии ситуаций с инвестированием, не заинтересованы в участии по управлению корпорацией[122]. Конструкция корпорации не предполагает активного участия всех акционеров, скорее пассивное ожидание дохода от вложенных средств. Но при этом предусматривает возможность акционеров влиять на корпорацию через общее собрание акционеров в случае негативных обстоятельств или предотвращению таковых.

Вместе с тем, полное отсутствие требований к кворуму при повторном общем собрании в российском правопорядке, на наш взгляд, содержит в себе потенциальные угрозы правам и законным интересам  акционеров. Такой компромисс со стороны законодателя, конечно, снижает операционные издержки корпораций, что в итоге положительно сказывается на доходах в целом. Однако, в случае недобросовестных действий должных лиц фонда или сговора других акционеров, даже небольшой их группы, могут приниматься по существу любые решения, которые формально соответствуют букве закона. В данном случае, права мелкого акционера остаются плохо защищенными.

В связи с чем, предлагается предусмотреть установление кворума при повторном общем собрании российского акционерного инвестиционного, проведенного взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума.

Рассматривая особенности корпоративного управления акционерного инвестиционного фонда в обоих правопорядках, можно констатировать их обусловленность, прежде всего, особенностью деятельности корпорации в инвестиционной сфере. Именно необходимость в профессиональном управлении в области инвестирования, определения четких механизмов инвестирования и потенциальная возможность участия значительного числа участников послужили наличию особых требований со стороны законодателя к деятельности данного вида корпорации.

В случае наличия значительного количества индивидуальных инвесторов-акционеров в одном акционерном инвестиционном фонде потенциальны существенные расходы по обеспечению извещения и участия указанных лиц в управлении фондом. В целях устранения подобных рисков предлагается предусмотреть дополнения в законодательство об инвестиционных фондах о применении способов извещения, проведения общих собраний акционеров с использованием современных средств фиксации и электронной подписи.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

В современных условиях остаются актуальными, если не приобретают более острый характер, вопросы привлечения долгосрочных инвестиций со стороны населения. Как показывает международный опыт, именно инвестиции играют существенную роль в развитии экономики страны и при правильном применении потенциально могут привести к ее значительному росту. Преимуществом развития внутреннего инвестирования является не только привлечение средств в отрасли экономики, но и повышение благосостояния населения страны.

Как ранее отмечалось, развитие сбалансированной системы иностранных и национальных инвестиций является трудной задачей, требующей комплексных мер решения. Такие меры должны в себя включать совокупность мер как экономического, так и правового характера. Учитывая, регулирующий характер права, была предпринята попытка изучения и анализа правового регулирования одной из форм коллективного инвестирования — акционерного инвестиционного фонда, в том числе правового статуса и особенностей данной корпорации.

В целом акционерный инвестиционный фонд в российском и казахстанском правопорядке характеризуется как корпорация, к которой инвестиционным законодательством предъявляются специальные требования, выделяющие ее среди других корпорации. Главной особенностью правового статуса акционерного инвестиционного фонда является его «двойственность». Данная особенность проявляется в том, что акционерный инвестиционный фонд является одновременно акционерным обществом и специальной корпорацией в инвестиционной сфере. Кроме этого, двоякое правовое положение проявляется в ряде других характеристик позволяющих выделить акционерный инвестиционный фонд среди других корпораций.

Особенности российского акционерного инвестиционного фонда по сравнению с обычными акционерными обществами заключаются в следующем:

-установление ограничений в отношении лиц, которые могут быть акционерами фонда, а также лиц, которые могут быть членами совета директоров, исполнительного органа, должностных лиц управляющей компании;

-наличие дополнительных оснований для возникновения права требования акционеров  выкупа акций, инвестиционным фондом;

— установление особого порядка создания, прекращения деятельности фонда, его лицензирования, правовому статусу наименования фонда.

-установление требований к размеру установленного капитала, а также размеру активов акционерного инвестиционного фонда;

-установление требований в отношении режима имущества акционерного инвестиционного фонда, которое должны подразделяться на имущество, предназначенное для инвестирования и имущества, предназначенного для обеспечения деятельности органов фонда;

-наличие запрета на выпуск иных ценных бумаг, кроме простых акций;

-обязательное заключение соответствующего договора с управляющей компанией и другими участниками инфраструктуры;

-наличие особых требований к содержанию устава и инвестиционной декларации фонда;

-наличие дополнительных правомочий общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) упрощенный порядок проведения общего собрания акционеров фонда.

В отношении казахстанского акционерного инвестиционного фонда упомянутая «двойственная» правовая природа является менее выраженной. Вместе с тем, были выявлены следующие особенности, позволяющие выделить данную корпорацию:

-наличие ограничений в отношении лиц, которые могут быть акционерами фонда;

— особый правовой статус наименования фонда

-возникновение права требования выкупа акций, инвестиционным фондом, в случае принятия общим собранием акционеров решения об изменении инвестиционной декларации при отсутствии акционера на собрании или голосовании против;

-наличие запрета на выпуск иных ценных бумаг, кроме простых акций;

-наличие права заключать соответствующий договор с управляющей компанией, обязательное заключение договора с другими участниками инфраструктуры фонда;

-наличие особых требований к содержанию устава и инвестиционной декларации фонда;

-наличие дополнительных правомочий общего собрания акционеров, совета директоров

Изложенные особенности в правовом регулировании акционерных инвестиционных фондов в российском и казахстанском правопорядке обуславливаются спецификой деятельности в инвестиционной сфере, а также стремлением законодателя обеспечить защиту имущественных прав акционеров.

В целом российскую конструкцию акционерного инвестиционного фонда можно характеризовать как обеспечивающую большую степень защиты имущественных прав акционеров. Казахстанская модель больше нацелена на облегчение деятельности корпорации в инвестиционной сфере, но при этом права казахстанских акционеров являются менее защищенными. Вместе с тем, достижения в указанных правопорядках даются тяжелой ценою. Стремление российского законодателя обеспечить защиту имущественных прав акционеров оборачивается чрезмерным жестким регулированием деятельности фонда, что в итоге отразилось на его конкурентоспособности и привлекательности для потенциальных участников. Либеральность казахстанского законодателя в регулировании деятельности инвестиционного фонда отрицательно сказалась на объеме защиты прав акционеров, что повлекло за собой недоверие со стороны потенциальных участников и невостребованность данной формы инвестирования.

В ходе исследования был выявлен ряд недостатков в регулировании деятельности данной корпорации, которые, по нашему мнению, выражаются в следующем. В отношении российского акционерного фонда имеется следующие недостатки отрицательно сказывающиеся на конкурентоспособности конструкции:

-наличие лицензирования привлечения и аккумулирования средств на уровне акционерного инвестиционного фонда, отдельно лицензирования деятельности по инвестированию на уровне управляющей компании. Лицензирование привлечения и аккумулирования инвестиционных средств представляется излишним, усложняющим и без того сложную конструкцию инвестиционного фонда;

-обязательное привлечение управляющей компании, что в итоге увеличивает операционные издержки фонда, что отрицательно сказывается на его доходности в целом;

-отсутствие необходимости в кворуме при повторном общем собрании акционерного инвестиционного, проведенного взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, что потенциально угрожает правам и законным интересам акционеров.

В отношении казахстанского акционерного инвестиционного фонда выявлены следующие недостатки:

-отсутствие законодательного регулирования реорганизации инвестиционного фонда.

-отсутствие ограничения в отношении членов совета директоров, исполнительного органа, должностных лиц управляющей компании по аналогии с российским законодательством, что потенциально способствует возникновению ситуации «конфликта интересов».

-ограничение права акционера требовать выкупа принадлежащих акции, в случае принятия решения советом директоров о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию.

Решение указанных вопросов, по нашему мнению, приведет к значительному увеличению конкурентоспособности акционерного инвестиционного фонда в российском правопорядке и увеличению объема защиты прав акционеров фонда, в казахстанском правопорядке. При этом отметим, что решение указанных проблем не является универсальным для глобального развития данной корпорации, является по сути одними из комплекса необходимых мер, как экономического, так и правового характера.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

 

Книги и монографии

1. Ананьев П.М. Полный латинский словарь. М. 1962.
2. Антипова О. М. Правовое регулирование инвестиционной деятельности (анализ теоретических и практических проблем). М., 2007.
3. Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992.
4. Богуславский М. М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М.,1996.
5. Вавулин Д. А. Комментарий к Федеральному Закону от 26 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах». М.,  Юстицинформ. 2009.
6. Вознесенская Н. Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарии). М., 2001.
7. Гитман Л. Дж., Джон М.Д. Основы инвестирования. М., 1997.
8. Гущин В.В., Овчинников А. А. Инвестиционное право М., 2006.
9. Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006.
10. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г., Комментарии к Федеральному закону от 26 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах». Юстицинформ, 2003.
11. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Международное частное право и инвестиции. М., Волтерс Клювер, 2011.
12. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Правовое регулирование инвестиции: Учеб. Пособ. В 2 ч. М., 2002. Ч. 2.
13. Инвестиции/Сост. У.Ф. Шарп, Г. Дж. Александер, Дж. Бейли. М., 1997.
14. Инвестиции: учебник под редакцией В. В. Ковалева, В.В. Иванова, В.А. Лялина. М., 2005.
15. Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах.- М.:Статут, 2008.
16. Карагусов Ф. С., Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан. Издание второе, дополненное. Алматы: Бастау, 2011.
17. Карагусов Ф. С. Основы корпоративного права: Учебное пособие. –Алматы: Научно-издательский центр Каспийского общественного университета, 2010.
18. Кейнс Дж. Общая теория занятости, процент и денег/ Пер. с англ. Н. Н. Любимова; Под ред. Л. П. Куракова. М.,2000.
19. Корпоративное право: право хозяйственных товариществ и обществ: учебник./ Кашанина Т. В. М., 1999.
20. Корпоративное право: учебный курс: учебник/ отв. ред. И. С. Шиткина.- М.: Кнорус, 2011.
21. Майфат А. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2006.
22. Макарова О. А. Корпоративное право: Учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005.
23. Мороз С. П. Инвестиционное право. Курс лекции.А.,2008.
24. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник/ ответственный ред. Губин Е. П., Лахно П. Г.- 2-е изд., перераб. и доп.- М.: Норма: Инфра-М, 2010.
25. Российское гражданское право: Учебник: в 2 т. Т. I: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е. А. Суханов. –М.:Статут, 2010.
26. Управляющая организация хозяйственного общества: вопросы теории и практики. Могилевский С. Д. / Гражданское право. 2003. № 4.
27. Фархутдинов И. З., Трапезников В.А. Инвестиционное право. М., Волтерс Клувер. 2006.
28. Финансовый рынок и посредники: учебник /Д. Т. Бохаева, Э. А. Рузиев У. М. Искаков.- Алматы, 2005.

Статьи и другие научные публикации

1. Абрамов А. Развитие отрасли коллективных инвестиции.//Депозитариум. 2011. № 12.
2. Гинатулин А. Р. Развитие института коллективного инвестора.//Журнал российского права. 2002. №1.
3. Долинская В. В. Инвестиции и инвестиционная деятельность.//Журнал Законы России: опыт, анализ, практика.  2011 № 1.
4. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Обзор законодательства об иностранных инвестициях.//Право и экономика. 2003 г. № 3 С. 34-37.
5. Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Регулирование инвестиции как форма защиты экономических интересов государства.//Журнал российского права, 2005 № 11.
6. Есимханов Е. Фонды недвижимости: международный опыт и казахстанская практика.//Юрист. 2010 № 1.
7. Карагусов Ф. С. О праве казахстанских адвокатов учреждать коммерческие организации.//Юрист. 2010. № 7.
8. Климкин С. И. Корпорации и корпоративное право в Казахстане: что включают в себя эти понятия.//http://i-news.kz/news/2011/08/26/5997723.html
9. Сулейменов М. К. Всегда ли инвестиционная деятельность является предпринимательской деятельностью.//Зангер. 2011. № 5.
10. Харченко Л. П. Экономическая глобализация и проблемы национальной и международной безопасности//Проблемы современной экономики. 2011. № 2.
11. Хуршидова Э. Развитие инвестиционных правоотношений в Казахстане.//Научные труды Адилет. 2008. № 1.

 

Диссертации и авторефераты

1. Вдовин И. А. Механизм правового регулирования инвестиционной деятельности: исторический и теоретико-правовой анализ : Дис. … д-ра юрид. наук : 12.00.01 .-М.: РГБ, 2003.
2. Тепляшина С. М. Развитие налогообложения коллективных инвестиции России. автореф. Дис. На соик. уч. степ. к.э.н. М., 2008.
3. Черепанов Н. С. Автореферат на соискание ученной степени к.ю.н. Правовое регулирование деятельности институциональных инвесторов. М. 2009.
4. Цыбжитова Т. О. Развитие фондового механизма коллективных инвестиций. Автореф. Дис на соиск. уч. степ. к-та эконом. наук. М.,2006.

 

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ

 

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. Принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)// «Российская газета», N 237, 25.12.1993.
2. Конституция Республики Казахстан. Принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года (с учетом поправок, внесенных Законами РК о поправках к Конституции Республики Казахстан от 07.10.98 г. № 284-I, от 21.05.07 г. № 254-III, от 02.02.11 г. № 403-IV)// «Ведомости Парламента Республики Казахстан», 1996 г., № 4, ст. 217.
3. Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантированию инвестиций (Сеул, 11 октября 1985 г.). Ратифицирована Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 22 декабря 1992 года № 4186-1// «Ведомости СНД и ВС РФ». 7 января 1993 г. N 1. Ст. 22.
4. Соглашение по связанным с торговлей инвестиционными мерами (Марракеш, 15 апреля 1994 г.)// Соглашение на русском языке не опубликовано. (см. СПС «КонсультантПлюс»).
5. Соглашение о сотрудничестве государств-членов Евразийского экономического сообщества на рынке ценных бумаг (Астана, 18 июня 2004 г.)// «Бюллетень международных договоров». 2005. № 9.
6. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1, от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ// «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года № 14-ФЗ// «Собрание законодательства РФ», 29.01.1996, N 5, ст. 410.
8. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 января 2001 года № 146-ФЗ// «Собрание законодательства РФ», 03.12.2001, N 49, ст. 4552.
9. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 года № 230-ФЗ// «Собрание законодательства РФ», 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
10. Кодекс Российской Федерации административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ// «Российская газета», N 256, 31.12.2001.
11. Закон РСФСР от  26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»// «Ведомости СНД и ВС РСФСР». 1991. № 29. Ст. 1005.
12. Постановление Верховного Совета СССР от 10 декабря 1990 г. №1820-3 о принятии «Основ законодательства об инвестиционной деятельности»// «Ведомости СНД и ВС СССР». 1990 №51. Ст. 1109 (утратил силу).
13. Федеральный закон РФ от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности// «Собрание законодательства РФ», 05.02.1996, N 6, ст. 492.
14. Федеральный закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»// «Ведомости СНД и ВС РФ», 14.01.1993, N 2, ст. 56.
15. Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»// Российская газета, N 248, 29.12.1995.
16. Федеральный закон РФ от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»// СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18.
17. Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»// «Собрание законодательства РФ», N 17, 22.04.1996, ст. 1918.
18. Федеральный закон РФ от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»// «Собрание законодательства РФ», 02.11.1998, N 44, ст. 5394.
19. Федеральный закон РФ от 22 феврале 1999 г. № 39 ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальных вложении»// «Ведомости СНД и ВС РСФСР». 1999. № 9. Ст. 1096.
20. Федеральный закон РФ от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»// «Собрание законодательства РФ», 08.03.1999, N 10, ст. 1163.
21. Федеральный закон РФ от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»// «Собрание законодательства РФ». 2003. № 2 ст. 167.
22. Федеральный закон РФ от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях// «Ведомости СНД и ВС РСФСР». 1999. № 28. Ст. 3493.
23. Федеральный закон РФ от 24 июля 2002 г. № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»// «Собрание законодательства РФ», 29.07.2002, N 30, ст. 3028.
24. Федеральный закон РФ от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и по внесению изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»// «Российская газета», N 292, 31.12.2004.
25. Федеральный закон РФ от 27 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании»// «Парламентская газета», N 174-176, 11.12.2007.
26. Федеральный закон РФ от 4 мая 2011 года № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // «Российская газета», N 97, 06.05.2011.
27. Федеральный закон РФ от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»// «Российская газета» от 7 декабря 2011 г. N 275.
28. Закон РК от 20 июня 1997 г. № 136-I «О пенсионном обеспечении в РК»// «Ведомости Парламента Республики Казахстан», 1997 г., № 12, ст. 186.
29. Закон РК от 31 августа 1997 г. № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»// «Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан», 1995 г., № 15-16, ст. 106.
30. Закон РК от  8 января 2003 г. № 373-II «Об инвестициях»// «Ведомости Парламента Республики Казахстан», 2003 г., № 1-2, ст. 4.
31. Закон РК от  13 мая 2003 г. № 415-II, «Об акционерных обществах»// «Казахстанская правда» от 16 мая 2003 г. № 141-142 (24081-24082).
32. Закон РК от 2 июля 2003 г. № 461-II «О рынке ценных бумаг»// «Казахстанская правда» от 10 июля 2003 г. № 199-200 (24139-24140).
33. Закон РК от 7 июля 2004 г. № 576-2 «Об инвестиционных фондах»// «Ведомости Парламента Республики Казахстан», 2004 г., № 16 (2424), ст.90.
34. Закон РК от 7 июля 2006 г. № 163-III «О концессиях»// «Ведомости Парламента Республики Казахстан» июль, 2006 г., № 14 (2471), ст. 88.
35. Указ Президента РФ от 21 марта 1996 г. № 408 «Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров»// «Собрание законодательства РФ», 25.03.1996, N 13, ст. 1311.
36. Приказ Банка России от 2 июля 1997 г. № 63 «Об утверждении инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»»// «Вестник Банка России», № 43, 08.07.1997.
37. Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»,// «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 31, 05.08.2002.
38. Приказ Министерства Финансов РФ от 29 января 2003 года №10-н, ФСФР России от 29 января 2003 года № 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 18, 05.05.2003.
39. Приказ ФСФР России от 15 июня 2005 года № 05-21/пз-н «Об утверждении Положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию»// «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 29, 18.07.2005.
40. Приказ ФСРФ России от 10 февраля 2009 года № 09-4/пз «Об утверждении Административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности инвестиционных фондов, деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, а также деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 25, 22.06.2009.
41. Приказ ФСФР России от 13 августа 2009 г. № 09-32/пз-н «Об утверждении требований к размеру и порядку расчета собственных средств акционерного инвестиционного фонда»// «Российская газета», № 253, 30.12.2009.
42. Приказ ФСФР России от 28 января 2010 г. № 10-4/пз-н «Об утверждении положения о специалистах финансовых рынков»// «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 21, 24.05.2010.
43. Приказ ФСФР России от 28 декабря 2010 г. № 10-79/пз-н «Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов»// «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», № 18, 02.05.2011.
44. Приказ ФСФР России от 24 мая 2011 года № 11-23/пз-н «Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов.// «Российская газета», № 135, 24.06.2011.
45. Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 21 августа 2004 года № 259 «Об утверждении Правил учета и определения стоимости активов инвестиционного фонда, чистых активов инвестиционного фонда, расчетной стоимости пая паевого инвестиционного фонда и цены выкупа акции акционерного инвестиционного фонда»// Документ опубликован не был. Зарегистрирован в Реестре государственной регистрации нормативных правовых актов Республики Казахстан 4 октября 2004 года под № 3124.
46. Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 12 июня 2004 года № 157 «Об утверждении Правил выдачи согласия на назначение (избрание) руководящих работников финансовых организаций»// Документ опубликован не был. Зарегистрирован в Реестре государственной регистрации нормативных правовых актов Республики Казахстан 19 июля 2004 года № 2952.
47. Проект Федерального закона № 436190-4 «О регулировании предпринимательской деятельности на финансовых рынках» //СПС «КонсультантПлюс».

МАТЕРИАЛЫ СУДЕБНОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ

 

1. Решение Арбитражного суда г. Москва от 4 сентября 2006 года по гражданскому делу № 09АП-14153/2006-ГК по иску ЗАО «Аптека Царицино» к Департаменту имущества г. Москвы о признаний сделки по отчуждению акций ничтожной. // СПС «КонсультатнтПлюс».
2. Решение арбитражного суда Пермского Края от 31 мая 2011 года по гражданскому делу № А50-1785/2011 по иску ОАО «Инвестиционный фонд «Детство-1» к Региональному отделению ФСФР России об отмене постановления.// http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/ec5cd1e8-c7e1-403b-b016-e7c24062b626/A50-17852011_20110531_Reshenija%20i%20

postanovlenija. pdf

1. Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30 ноября 2010 года по гражданскому делу № А32-24592/2010  по заявлению ООО «Инвестиционный фонд Кубани» к региональному отделению ФСФР в Прикубанском регионе об отмене постановления// СПС «Консультантплюс».
   1. Решение Арбитражного суда Пермского края от 17 сентября 2010 года по гражданскому делу № А50-4497/2010 по иску Алешина А. Б. и др. к ОАО «Инвестиционный фонд «Детство-1» об обязании выкупить акции// http://kad.arbitr.ru/Card/e2e6a3d3-def4-46b0-9d90-736e52efdf8d

---